Markttoetreding in Taiwan: verschillen tussen dochtervennootschap en bijkantoor

Wanneer een buitenlandse onderneming in Taiwan voortgezet wil optreden, worden vaak de Taiwanese dochtervennootschap (子公司) en het Taiwanese bijkantoor van een buitenlandse vennootschap onderzocht. Beide vormen scheppen een bedrijfsvestiging in Taiwan, maar onderscheiden zich naargelang wie contractpartij wordt, wie schulden draagt, of inbrengen van een derde (第三人) kunnen worden ontvangen en welke procedure bij de winstverplaatsing naar het buitenland nodig is. Vergelijkt men alleen het gemak van de oprichtingsfase (公司設立), dan kunnen in de exploitatie onverwachte aansprakelijkheids- of fiscale vragen ontstaan; te oordelen is over de gehele duur van de activiteit.

De Taiwanese dochtervennootschap is een volgens het recht van Taiwan opgerichte zelfstandige rechtspersoon (法人). Een buitenlandse moedervennootschap (母公司) kan aandeelhouder worden, maar de dochtervennootschap is een van de moedervennootschap onderscheiden rechtssubject. Het Taiwanese bijkantoor (分公司) van een buitenlandse vennootschap is daarentegen deel van de buitenlandse hoofdzetel (本公司) en een bedrijfsvestiging zonder eigen rechtspersoonlijkheid. In het dagelijks taalgebruik noemt men het soms vestiging; in dit artikel wordt de term bijkantoor gebruikt om de rechtsverhouding te verduidelijken.

Welke vorm passender is, hangt af van de sector, investeerderssamenstelling, contractstructuur, in Taiwan vereiste vergunningen (許可), aantal tewerkgestelden, financieringswijze, gebruik en repatriëring van winsten, toekomstige opname van aandeelhouders of beursgang en volgens het plan van bedrijfsbeëindiging. Wanneer een buitenlandse moedervennootschap de Taiwanese markt betreedt, mag niet alleen Taiwanees recht worden beschouwd; ook de boekhouding, de belastingen en de regels voor uitgaande investeringen van het land van herkomst moeten samen worden onderzocht. Korea is verderop in dit artikel één voorbeeld van zo'n land van herkomst, niet het enige. Hierna worden rechtspersoonlijkheid, belastingen, aansprakelijkheid, financiering, investeringsbelastingkrediet, inkomstenbelastingverdrag en terugtrekking achtereenvolgens vergeleken.

1. Rechtspersoonlijkheid en inbrengstructuur

Het bijkantoor is deel van de buitenlandse vennootschap, zodat er aan het bijkantoor zelf geen aandeelhouders (股東) bestaan. Wilt u met een derde (第三人) gezamenlijk in een Taiwanese activiteit inbrengen, dan moet onder meer worden onderzocht of een Taiwanese dochtervennootschap wordt opgericht en hoe haar aandeelhouderskring wordt vastgesteld. Aansprakelijkheid, stemrecht, financiering, vergunningen en fiscaliteit moeten volgens de inbrengverhouding en het ondernemingsplan worden onderzocht.

Artikel 1 van de Taiwanese vennootschapswet (公司法) bepaalt als vennootschap de volgens de vennootschapswet georganiseerde, ingeschreven en opgerichte rechtspersoon met winstoogmerk. De daarna opgerichte Taiwanese dochtervennootschap is een van de buitenlandse moedervennootschap onderscheiden Taiwanese rechtspersoon. De dochtervennootschap kan in eigen naam kantoorruimten huren, handels- en arbeidsovereenkomsten sluiten, vermogen verwerven en partij van een rechtsgeschil zijn. Uit contracten ontstane vorderingen en schulden komen in beginsel de dochtervennootschap toe. Zelfs indien de moedervennootschap het bedrijfsbeleid vaststelt of orgaanleden benoemt, worden de rechtspersoonlijkheden van de 2 vennootschappen daardoor niet meteen tot 1 rechtspersoon.

De aansprakelijkheid van de dochtervennootschap hangt af van de werkelijk gekozen vennootschapsvorm en van het gedrag. Aandeelhouders van een vennootschap met beperkte aansprakelijkheid (有限公司) zijn volgens artikel 99 lid 1 van de vennootschapswet in beginsel jegens de vennootschap tot het inbrengbedrag beperkt aansprakelijk. Artikel 99 lid 2 voorziet echter een uitzondering: misbruiken aandeelhouders de rechtspersoonlijkheid zo dat de vennootschap bepaalde schulden moeilijk kan terugbetalen, en is het misbruik ernstig, dan kunnen zij in de nodige omvang aansprakelijk zijn. Heeft afzonderlijk een aandeelhouder of de moedervennootschap een borgtocht gesteld of zich rechtstreeks aan een onrechtmatige daad deelgenomen, dan moet de daaruit volgende aansprakelijkheid eveneens worden onderzocht. Het beginsel van beperkte aansprakelijkheid (有限責任) is daarom een belangrijk uitgangspunt, maar geen zekerheid dat de aansprakelijkheid in elke toestand met het inbrengbedrag eindigt.

Wil een buitenlandse vennootschap in eigen naam in Taiwan optreden, dan moet zij de voorschriften van de vennootschapswet (公司法) inzake het bijkantoor naleven. Volgens artikel 371 van de vennootschapswet mag een buitenlandse vennootschap zonder inschrijving van het bijkantoor niet in naam van de buitenlandse vennootschap in Taiwan optreden. Volgens artikel 372 moet de buitenlandse vennootschap middelen toewijzen die uitsluitend tot de exploitatie van het Taiwanese bijkantoor dienen, en een verantwoordelijke (負責人) in Taiwan aanwijzen. Deze middelen zijn middelen van de hoofdzetel voor de Taiwanese activiteit, geen aandelen of participaties van het bijkantoor. De aanwijzing van de verantwoordelijke (負責人) is geen procedure die het bijkantoor in een zelfstandige vennootschap omzet, maar maakt het mogelijk dat de buitenlandse vennootschap haar werk in Taiwan uitvoert en verduidelijkt de aansprakelijkheid.

Is gepland de Taiwanese activiteit met een derde (第三人) gezamenlijk te voeren, dan volstaat de vaststelling van de inbrengquote niet. Stemrecht, benoeming van de bestuurders, toestemmingsrechten over belangrijke aangelegenheden, bijkomende inbrengen, maatregelen bij middelennood, gebruik van intellectuele eigendom, winstverdeling, mededingingsbeperkingen, participatieoverdracht, patstelling en bedrijfsbeëindiging moeten samen worden vastgelegd. De gezamenlijke inbreng in een Taiwanese dochtervennootschap heeft tot voordeel dat deze verhoudingen binnen de aandeelhoudersstructuur van de vennootschap kunnen worden vormgegeven. Er kunnen echter andere rechtmatige wegen bestaan zoals contractuele gemeenschapsactiviteiten voor een bepaald project of afzonderlijke doelstructuren; er mag niet worden afgeleid dat de dochtervennootschap de enige oplossing is voor elke gemeenschapsactiviteit.

Bij het bijkantoor is het laatste rechtssubject van de exploitatie de buitenlandse vennootschap. De hoofdzetel moet de kring van de door de verantwoordelijke in Taiwan sluitbare contracten, bankvolmachten, personeelsbevoegdheid, verslagstelsel, begrotingsgoedkeuring en interne controle concreet vaststellen. Wordt omgekeerd de dochtervennootschap gekozen, dan moeten statuten en organen, de bevoegdheidsverdeling onder de aandeelhouders en diensten-, lening- en licentiecontracten tussen dochter- en moedervennootschap afzonderlijk worden gedocumenteerd. Wezenlijker dan de benaming is of werkelijke bevoegdheid en transactiestroom bij de juridische structuur passen.

Ook vergunningen kunnen niet alleen uit de rechtspersoonlijkheid worden afgeleid. Sectorspecifieke voorschriften kunnen de hoedanigheid van de aanvrager, het minimumkapitaal, gekwalificeerd personeel, vestiging, onderzoek van buitenlandse investering of bekwaamheid van de verantwoordelijke afzonderlijk vaststellen. Dat de inschrijving van dochtervennootschap of bijkantoor mogelijk is, is niet hetzelfde als de bevoegdheid een bepaalde gereguleerde activiteit (許可) te exploiteren. De geplande bedrijfsactiviteiten moeten worden onderverdeeld; contractpartij en vergunninghouder van elke activiteit moeten eerst worden onderzocht.

2. Belastingen en winstovermaking

Dochtervennootschap en bijkantoor zijn in de regel onderworpen aan de omzetbelasting van 5 % en aan de inkomstenbelasting van ondernemingen met winstoogmerk van 20 %. Keert de Taiwanese dochtervennootschap dividenden uit aan de buitenlandse moedervennootschap, dan bedraagt het bronbelastingtarief volgens het interne recht van Taiwan 21 %; zijn de toepassingsvoorwaarden van het inkomstenbelastingverdrag Taiwan–Korea vervuld, dan bedraagt het maximumtarief 10 %. De overmaking van de winst na belasting van het Taiwanese bijkantoor van een buitenlandse vennootschap aan de hoofdzetel is geen dividend (股利), zodat in beginsel geen bijkomende bronbelasting verschuldigd is. Ondernemingen met winstoogmerk waarvan de hoofdzetel buiten Taiwan ligt, zijn uitgesloten van de aangifte van de bijkomende belasting van 5 % op niet-uitgekeerde winsten.

De omzetbelasting (營業稅) is een indirecte belasting op leveringen van goederen of diensten in Taiwan. Het algemene tarief bedraagt 5 %; de aangifte geschiedt gewoonlijk voor een belastingtijdvak van 2 maanden. Nultarief, belastingvrijstelling, bijzonder tarief of de aftrekbaarheid van de voorbelasting kunnen volgens het karakter van de transactie verschillen. Oefenen dochtervennootschap en bijkantoor in Taiwan een belastbare activiteit uit, dan moet de omzetbelastingplicht worden onderzocht; het enkele cijfer van 5 % laat niet de conclusie toe dat de werkelijk betaalde belasting van elke onderneming gelijk is.

De inkomstenbelasting van ondernemingen met winstoogmerk (營利事業所得稅) wordt berekend volgens het belastbare inkomen (課稅所得) van de onderneming. Overschrijdt het belastbare inkomen het wettelijke drempelbedrag, dan bedraagt het algemene tarief 20 %. Het gaat niet om een belasting die meteen de omzet met 20 % vermenigvuldigt; opbrengstrealisatie, exploitatielasten, afschrijving, verliesaftrek, belastingkredieten en verrekenprijsaanpassingen wijzigen grondslag en werkelijk belastingbedrag. Zelfs bij gelijke omzet en gelijk tarief kunnen de aangifteresultaten van dochtervennootschap en bijkantoor verschillen indien contractstructuur en kostentoerekening afwijken.

Wanneer de Taiwanese dochtervennootschap de winst na belasting als dividend uitkeert aan de buitenlandse moedervennootschap, zijn dochtervennootschap en aandeelhouder onderscheiden rechtssubjecten. Volgens het interne recht van Taiwan bedraagt het bronbelastingtarief op dividenden aan buitenlandse aandeelhouders 21 %. Is de moedervennootschap Koreaanse inwoner, valt zij onder het inkomstenbelastingverdrag Taiwan–Korea en is zij uiteindelijk begunstigde (受益所有人) van het dividend, en vervult zij verdere toepassingsvoorwaarden, dan kan het verdragsrechtelijke maximumtarief van 10 % worden onderzocht. Het verdragstarief geldt niet automatisch alleen omdat de ontvangende persoon in Korea is. De woonplaatsverklaring (居住者證明), beoordeling van de uiteindelijk begunstigde, betalings- en aangiftetijdstip en de nodige verzoek- of teruggaveprocedure moeten volgens de recentste praktijk worden onderzocht.

De bij het Taiwanese bijkantoor van een buitenlandse vennootschap ontstane winst is niet winst van een afzonderlijke vennootschap die onder aandeelhouders wordt verdeeld, maar deel van de aan de buitenlandse hoofdzetel toekomende winst. De overmaking van de winst na belasting aan de hoofdzetel na aangifte en betaling van de inkomstenbelasting van ondernemingen met winstoogmerk in Taiwan onderscheidt zich daarom van het dividend (股利); in het stadium van het bijkantoor is in beginsel geen bijkomende dividendbronbelasting verschuldigd. Niet elke betaling tussen bijkantoor en hoofdzetel ontvangt echter steeds dezelfde behandeling. Zijn interesten, royalty’s, dienstenvergoedingen, betalingen voor vermogensbestanddelen of betalingen aan een derde (第三人) vermengd, dan moeten substantie van elke betaling en bronbelastingplicht afzonderlijk worden beoordeeld.

Ook de bijkomende belasting op niet-uitgekeerde winsten (未分配盈餘加徵稅額) moet volgens de juridische structuur worden gescheiden. Reserveert de Taiwanese dochtervennootschap winsten, dan kan de bijkomende belasting van 5 % van artikel 66-9 van de inkomstenbelastingwet (所得稅法) in overweging komen. Volgens de aanwijzing van het Taiwanese ministerie van Financiën (財政部) zijn ondernemingen met winstoogmerk waarvan de hoofdzetel buiten Taiwan ligt, van de betreffende aangifte van niet-uitgekeerde winsten uitgesloten. Dat betekent noch dat de Taiwanese activiteit van het bijkantoor onbelast blijft, noch dat alle bewijsplichten in verband met overmakingen aan de hoofdzetel verdwijnen.

Bij de vormvergelijking is het proces van ontstaan en gebruik van de winst te beschouwen, niet alleen de tarieftabel. De dochtervennootschap berekent in haar eigen boeken belastbaar inkomen, kosten, verliezen, reservering en uitkeerbaar bedrag. Het resultaat kan verschillen naargelang later middelen voor herinvestering in Taiwan (再投資) nodig zijn, wanneer wordt uitgekeerd en of aandeelhoudersleningen of royalty’s bestaan. Het bijkantoor moet aan de Taiwanese activiteit toegerekende opbrengsten en kosten scheiden en de grondslag van de verdeling van gemeenschappelijke kosten van de hoofdzetel scheppen. Boekhoudkundige verwerking en fiscale toerekening van interne transacties tussen hoofdzetel en bijkantoor moeten eveneens worden onderzocht.

Op transacties tussen dochter- en moedervennootschap en op de kostenverdeling tussen bijkantoor en hoofdzetel kunnen beginselen van verrekenprijzen (移轉訂價) toepassing vinden. Contract, factuur, berekeningsgrondslag, werkelijk werk van het personeel, vermogensgebruik en geldverplaatsing moeten overeenstemmen. Alleen omdat de hoofdzetel heeft betaald, mogen niet alle kosten als exploitatielasten van het Taiwanese bijkantoor gelden; alleen omdat in een intern groepscontract een bedrag staat, geldt de last van de dochtervennootschap niet vanzelfsprekend als erkend. Stukken die karakter en zakelijke prijs van de transactie staven, moeten worden bewaard.

In Korea moeten de aanrekening van buitenlandse belasting (外國稅額扣抵), dividenden van buitenlandse dochtervennootschappen, inkomsten en verliezen van het bijkantoor, geconsolideerde of gescheiden boekhouding en deviezenaangiften samen worden onderzocht. Hoe beginverliezen van het Taiwanese bijkantoor in verhouding tot de hoofdzetel worden behandeld, kan volgens Koreaans belastingrecht en boekhoudkundige beginselen afwijken. Er mag daarom niet vooraf worden afgeleid dat de keuze van het bijkantoor de belastingdruk van de moedervennootschap in Korea vermindert. Belastingbedrag in Taiwan en eindlast in Korea, tijdstip van middelenrepatriëring en bewijskosten zouden in een berekeningstabel (計算表) moeten worden vergeleken.

3. Schulden en juridische verantwoordelijkheid

Het bijkantoor is geen van de buitenlandse vennootschap onderscheiden rechtspersoon, zodat schulden van het Taiwanese bijkantoor schulden van de buitenlandse vennootschap zijn. Verplichtingen uit huur-, koop-, diensten-, arbeids- of leningcontracten die de verantwoordelijke van het bijkantoor (負責人) in naam van de buitenlandse vennootschap rechtmatig heeft gesloten, draagt in beginsel de buitenlandse hoofdzetel. Ontstaan verliezen in de Taiwanese activiteit of zijn schulden met het vermogen van het bijkantoor moeilijk te voldoen, dan is de aansprakelijkheid van de buitenlandse vennootschap als rechtssubject (法人) niet tot de aan het bijkantoor toegewezen middelen beperkt.

De Taiwanese dochtervennootschap is een afzonderlijke rechtspersoon, zodat door haar gesloten contracten en gedragen schulden in beginsel haar toekomen. Aandeelhouders van een vennootschap met beperkte aansprakelijkheid zijn volgens het beginsel van artikel 99 van de vennootschapswet tot het inbrengbedrag aansprakelijk; aandeelhouders van een naamloze vennootschap (股份有限公司) zijn volgens de voorschriften van de toepasselijke vennootschapsvorm in de omvang van de overgenomen aandelen aansprakelijk. Dit onderscheid kan bij risicovolle activiteit, langlopende contracten en activiteiten jegens vele tewerkgestelden of verbruikers een belangrijk onderzoekspunt zijn.

De oprichting van een dochtervennootschap onderbreekt echter niet elk risico van de moedervennootschap. Verlangen bank of verhuurder een borgtocht van de moedervennootschap, dan kan de moedervennootschap volgens het borgtochtcontract aansprakelijk zijn. Hetzelfde geldt indien de moedervennootschap contracten van de dochtervennootschap rechtstreeks overneemt of als gezamenlijke partij ondertekent. Worden vennootschapsvermogen en aandeelhoudersvermogen niet gescheiden of de rechtspersoonlijkheid misbruikt om schuldeisers te schaden, dan kan de vennootschapsrechtelijke uitzondering in overweging komen. De aansprakelijkheidsgrens wordt niet alleen door de inschrijvingsvorm, maar ook door werkelijke beslissing en middelenbeheer beïnvloed.

Verplichtingen van bestuurders (董事), managers (經理人) en van de verantwoordelijke in Taiwan moeten afzonderlijk worden beschouwd. Gevallen waarin de handelende persoon zelf aansprakelijk is — onrechtmatige daad uit opzet of nalatigheid, wetsschending, valse aangifte, schending van veiligheidsbeheer — worden niet alleen door de vennootschapsvorm opgelost. Arbeidsverhoudingen, bronbelasting en belastingaangifte, persoonsgegevens, consumentenbescherming, milieu- en productregels en sectorspecifieke vergunningplichten volgen het door elke wet bepaalde aansprakelijke en de sanctie. Delen groepsvennootschappen het werk, dan moeten stukken en exploitatie overeenstemmen wie welke plicht werkelijk draagt.

Op het contractstadium moeten aansprakelijkheidsbeperking, schadevergoeding, borgtocht, zekerheid, toepasselijk recht en geschilbeslechtingsbedingen aan het bedrijfsrisico worden aangepast. Risico’s die door verzekering kunnen worden overgedragen, en risico’s die door interne controle moeten worden voorkomen, moeten worden gescheiden. Worden bevoegdheden tot zegel en elektronische handtekening, uitgavengoedkeuring, klantenidentificatie, belastingberekening en -aangifte, toezichtmelding en verslagstelsel bij ongevallen verduidelijkt, dan kan de juridische scheiding die de organisatievorm meebrengt, ook in de werkelijke exploitatie worden gehandhaafd.

De vergelijking van de aansprakelijkheid is ten slotte niet af te doen met de enkele zin dat de dochtervennootschap veilig en het bijkantoor gevaarlijk is. Bij het bijkantoor is de structuur duidelijk dat de buitenlandse vennootschap rechtstreeks aansprakelijk is; bij de dochtervennootschap zijn zelfstandige rechtspersoon en beperkte aansprakelijkheid van de aandeelhouders het uitgangspunt. Daar komen nog bij: borgtocht, onrechtmatige daad, misbruik van de rechtspersoonlijkheid, wettelijke aansprakelijkheid en groepscontracten. Daaraan meet men de werkelijke aansprakelijkheid en hoe die wordt gestuurd.

4. Financiering en beursgang in Taiwan

Het bijkantoor is geen zelfstandige uitgevende vennootschap (發行公司) en kan in Taiwan niet zelf ter beurze worden genoteerd (上市). Wil de dochtervennootschap naar de beurs, dan moet zij de vastgestelde voorwaarden van de vennootschapswet en van de beurs vervullen. Fiscale voordelen hangen niet uitsluitend af van de organisatievorm. Voor het investeringsbelastingkrediet van artikel 10-1 van de wet inzake industriële innovatie moeten de kwalificerende investering, de verzoektermijn, de kredietwijze, de beperking van meervoudig gebruik en het belastingplafond een voor een worden onderzocht.

Het bijkantoor heeft geen eigen aandelen of participaties, zodat het deze niet aan een derde (第三人) kan uitgeven en die derde niet tot aandeelhouder van het bijkantoor kan maken. De voor de Taiwanese activiteit nodige middelen kunnen uit door de hoofdzetel toegewezen middelen, steun van de hoofdzetel of rechtmatige kredietopname worden verkregen. De onmogelijkheid aandelen uit te geven mag niet zo worden uitgebreid dat elke vorm van financiering onmogelijk is. Kredietmogelijkheid, zekerheid, borgtocht van de hoofdzetel, bankonderzoek en deviezenstukken moeten per concrete transactie worden onderzocht.

De Taiwanese dochtervennootschap kan volgens gekozen vennootschapsvorm en wettelijke procedure structuren van aandelenuitgifte of van inbrengverhoging gebruiken. Plaatselijke aandeelhouders kunnen als aandeelhouders worden opgenomen, rechten van latere investeerders of voorwaarden van soortenaandelen worden vormgegeven en op aandelen gebaseerde vergoeding voor organen en tewerkgestelden worden onderzocht. Zijn participatieoverdracht tot investeringsterugkeer, herstructurering zoals fusie of splitsing en de opname van strategische investering in het langetermijnplan begrepen, dan kan de zelfstandige rechtspersoon van de dochtervennootschap bij dit plan passen. Elk middel is echter onderworpen aan beperkingen van de vennootschapswet, de investeringsregels, de statuten en de aandeelhoudersovereenkomst.

De beursgang in Taiwan is een gebied waarin het structuuronderscheid tussen bijkantoor en dochtervennootschap duidelijk naar voren treedt. Het Taiwanese bijkantoor van een buitenlandse vennootschap is geen zelfstandige uitgevende vennootschap en heeft geen eigen aandelen, zodat het bijkantoor zelf niet ter beurze kan worden genoteerd op de Taiwanese effectenmarkt. De beursgeschiktheid van de buitenlandse vennootschap als hoofdzetel en de beursgeschiktheid van het Taiwanese bijkantoor zelf zijn onderscheiden vragen.

Alleen het bestaan van een Taiwanese dochtervennootschap grondt niet automatisch de beursnoteringsgeschiktheid. Is een beursgang gepland, dan moet eerst een beursgeschikte uitgevende vorm worden geschapen en de betreffende marktstandaard van de Taiwan Stock Exchange worden vervuld. Oprichtingsduur, kapitaal, verdienkracht, spreiding van de aandelen, vennootschapsbestuur, interne controle, jaarrekeningcontrole en openbaarmaking en alle toepasselijke voorwaarden moeten worden voorbereid. Sector- of investeringsbeperkingen voor buitenlanders, groepsherstructurering en aandeelhouderskring kunnen het beursplan beïnvloeden.

Het verdient daarom aanbeveling niet alleen de nu nodige exploitatiekapitaalbehoefte, maar ook toekomstige middelenbronnen en repatriëringswegen in de tijd te schetsen. Of de hoofdzetel het gehele bedrag verstrekt, of investeerders uit Taiwan of een derde staat (第三國) worden opgenomen, of bankkrediet en zekerheid nodig zijn, of organen en tewerkgestelden op aandelen gebaseerde vergoeding wordt verleend en of later participatieverkoop of beursgang wordt nagestreefd, maakt de passende structuur (結構) duidelijk. De voor de kortetermijntoetreding passende structuur en de voor het langetermijnkapitaalmarktplan passende structuur kunnen van elkaar afwijken.

5. Investeringsbelastingkrediet

Fiscale voordelen hangen niet uitsluitend af van de organisatiebenaming Taiwanese dochtervennootschap of bijkantoor. Kwalificatie van de belastingplichtige, werkelijke investeringsinhoud, bedrag, toestand en gebruiksdoel van de vermogensbestanddelen, investeringstijdstip, verzoektermijn, goedkeuringsprocedure, kredietwijze en de beperking van meervoudig gebruik met andere voordelen moeten alle worden onderzocht. Het belastingkrediet moet van de berekening van het belastbare inkomen worden gescheiden; het mag niet als regeling worden begrepen die het gehele uitgavenbedrag meteen van de te betalen belasting aftrekt.

Het geldende artikel 10-1 van de wet inzake industriële innovatie (產業創新條例) vat bepaalde investeringen van 1 januari 2025 tot 31 december 2029. Vennootschappen of commanditaire vennootschappen (有限合夥) die in hetzelfde belastingjaar ten minste TWD 1.000.000 (新臺幣) en ten hoogste TWD 2.000.000.000 investeren, kunnen de toepassing onder de wettelijke voorwaarden en de goedkeuringsprocedure onderzoeken. De investeerder moet het doelvermogensbestanddeel tot eigen gebruik verwerven; nieuwheid en werkelijk gebruik moeten eveneens worden onderzocht.

Doeldomeinen zijn nieuwe intelligente machines, 5G-stelsels, producten of diensten van cyberveiligheid, producten of diensten van artificiële intelligentie en hardware, software, techniek of technische diensten tot energiebesparing en koolstofvermindering (節能減碳). Alleen omdat iets de domeinnaam lijkt te beantwoorden, volgt geen automatische goedkeuring. Contract, belastingstukken, betalingsbewijzen, vermogensstaat, technische inhoud, gebruiksplan en verzoekstukken moeten een voor een erop worden onderzocht of zij bij het wettelijke kader en de procedure passen.

Volgens de wettelijk bepaalde keuze kan worden onderzocht ten hoogste 5 % van het investeringsbedrag van het betreffende jaar op de inkomstenbelasting van ondernemingen met winstoogmerk van dat belastingjaar bij te schrijven, of ten hoogste 3 % van het investeringsbedrag 3 jaar lang jaarlijks bij te schrijven. Het jaarkredietbedrag volgens artikel 10-1 is tot 30 % van de inkomstenbelasting van ondernemingen met winstoogmerk van het betreffende jaar beperkt. Bij gezamenlijke toepassing met andere investeringsbelastingkredieten in hetzelfde jaar moeten totaalplafond en de beperking van meervoudig gebruik afzonderlijk worden onderzocht. De vermelding “30 %” betekent niet dat 30 % van de onderzoeks- en ontwikkelingskosten automatisch wordt terugbetaald.

Een afzonderlijk stelsel inzake onderzoeks- en ontwikkelingsactiviteiten kan voorwerp van andere voorschriften zoals artikel 10 van de wet inzake industriële innovatie zijn. Worden het onderzoeksgerelateerde krediet van artikel 10 en het krediet voor bepaalde uitrustings- en techniekinvesteringen van artikel 10-1 vermengd, dan kunnen doeluitgaven, verzoektijdstip en plafond verkeerd worden beoordeeld. Vóór de investering moet de onderneming afzonderlijk onderzoeken welke bepaling moet worden toegepast, welke de verzoekautoriteit en het tijdschema zijn en of zij met andere toelagen of kredieten gezamenlijk kan worden gebruikt.

Of het bijkantoor kan verzoeken of de dochtervennootschap de voorwaarden vervult, moet volgens het door het betreffende voorschrift bepaalde aanvrager en de werkelijke investeringsverhouding worden beoordeeld. Alleen de status als dochtervennootschap verleent geen voordeel, en alleen de status als bijkantoor laat niet de conclusie toe van elke fiscale steun te zijn uitgesloten. Wordt na sluiting van het investeringscontract en verwerving van de vermogensbestanddelen de structuur aangepast, dan kunnen verzoektermijn of bewijsvoorwaarden worden gemist; het onderzoek in het stadium van de investeringsplanning (投資規劃) is veiliger.

6. Inkomstenbelastingverdrag Taiwan–Korea en vaste inrichting (PE)

Het inkomstenbelastingverdrag Taiwan–Korea (所得稅協定) is op 17 november 2021 ondertekend, is op 27 december 2023 in werking getreden en geldt vanaf 1 januari 2024. Het verdrag stemt de dubbele belasting van inwoners van beide gebieden af, is echter geen voorschrift dat alle Taiwanese broninkomsten automatisch vrijstelt. Inkomstensoort, uiteindelijk begunstigde, inwonersstatus, werkelijke verbinding met de vaste inrichting en interne procedures moeten elk worden onderzocht. Landspecifieke noot: dit verdrag geldt voor feiten die met Korea samenhangen. Of tussen Taiwan en het land van de investeerder een belastingverdrag bestaat, en onder welke voorwaarden, moet afzonderlijk worden nagegaan; het is geen algemene regel voor investeerders.

De verdragsrechtelijke maximumtarieven voor dividenden, interesten en royalty’s bedragen telkens 10 %. Tot toepassing van dit tarief moet de ontvangende persoon verdragsrechtelijke voorwaarden vervullen, onder meer inwoner van het andere gebied te zijn en uiteindelijk begunstigde van de inkomsten. De in Taiwan gevraagde woonplaatsverklaring en verzoek-, aangifte- of teruggaveprocedure moeten eveneens worden geschapen. Ligt tussen de transacties een doorstroomvennootschap (導管公司) of hangen de inkomsten werkelijk met een Taiwanese vaste inrichting samen, dan kan een afzonderlijke analyse nodig zijn.

Ondernemingswinsten zijn in beginsel in het andere gebied belastingvrij indien de onderneming van het ene gebied in het andere gebied geen verdragsrechtelijke vaste inrichting (常設機構, PE) heeft. Bestaat omgekeerd een vaste inrichting, dan kunnen haar toegerekende winsten in het andere gebied worden belast. Bij het onderzoek van de ondernemingswinstclausule is daarom eerst te beschouwen of de in Taiwan uitgeoefende activiteit een vaste inrichting (常設機構) grondt, en vervolgens te berekenen welke opbrengsten en kosten haar worden toegerekend.

Tot de vaste inrichting kan een bepaalde plaats van bedrijfsuitoefening behoren. Wordt de activiteit via vaste inrichtingen zoals een plaats van leiding, een bijkantoor of een kantoor uitgeoefend, dan moeten gebruiksduur van de plaats, beschikkingsmacht van de onderneming en uitgeoefend werk worden onderzocht. De bedrijfsvestiging van een buitenlandse vennootschap met formele inschrijving van het bijkantoor in Taiwan valt gewoonlijk onder een vaste inrichting op een vaste plaats in Taiwan; de Taiwanese ondernemingswinst van het bijkantoor mag niet als vanzelfsprekend belastingvrij gelden.

Naast de vaste inrichting voorziet het verdrag verscheidene types van vaste inrichting. Overschrijden bouwplaats, bouw-, montage- of installatiewerken of daarmee samenhangende toezichtactiviteiten 6 maanden, dan kan de vaste inrichting van de bouwwerken (常設機構) in overweging komen. Verleent de onderneming via werknemers of ander personeel in een willekeurige periode van 12 maanden samengeteld meer dan 183 dagen diensten, dan kan de vaste inrichting van de dienstverlening ontstaan. Ook het handelen van vertegenwoordigers die herhaaldelijk bevoegd zijn voor de onderneming overeenkomsten te sluiten, kan onder de vaste inrichting van de vertegenwoordiger vallen.

Elke maatstaf betreft een andere activiteitssoort. Alleen omdat de dienstverleningsdagen 183 dagen of minder bedragen, mag niet worden afgeleid dat er geen vaste inrichting zoals een plaats van leiding of een kantoor bestaat; alleen omdat de bouwduur 6 maanden of minder bedraagt, vervalt niet de mogelijkheid van een vaste inrichting van de vertegenwoordiger (代理人). Plaats, duur, personeel, de bevoegdheid om te onderhandelen en om overeenkomsten te sluiten, voorraden of inrichtingen en de aan de wederpartij zoals klanten zichtbare exploitatievorm moeten alle worden onderzocht.

Dochtervennootschap en vaste inrichting zijn eveneens niet hetzelfde begrip. De Taiwanese dochtervennootschap is een afzonderlijke rechtspersoon; alleen de hoedanigheid als dochtervennootschap van een buitenlandse moedervennootschap maakt haar niet meteen tot Taiwanese vaste inrichting van de moedervennootschap. Bestaan echter concrete feiten — bijvoorbeeld dat de dochtervennootschap herhaaldelijk overeenkomsten voor de moedervennootschap sluit, of dat de moedervennootschap ter plaatse haar eigen activiteit uitvoert — dan volgt afzonderlijk onderzoek. Vennootschapsinschrijving en verdragsrechtelijk aanknopingspunt van de belasting worden elk volgens hun eigen voorwaarden beoordeeld.

Tot voorbereiding van de verdragstoepassing moeten niet alleen contract en factuur, maar stukken van de werkelijke werkuitvoering worden verkregen. De opname van de verblijfsdagen van het personeel in Taiwan, van het gebruik van de plaats, van de beslissing, van de contractonderhandeling en -ondertekening, van de vraag wie de kosten draagt, van de dienstresultaten en van de geldstroom helpt bij de beoordeling van de vaste inrichting en van de winsttoerekening. Opdat interne aangifteprocedures of verrekenprijsstukken niet worden gemist terwijl verdragsverlichting wordt ingeroepen, moeten de aangifteplannen van beide gebieden samen worden beheerd.

7. Welke vorm te kiezen

Noch dochtervennootschap noch bijkantoor is voor elke markttoetreding in Taiwan superieur. Behoeft de activiteit een zelfstandige Taiwanese rechtspersoon en een plaatselijke aandeelhoudersstructuur, dan kan de dochtervennootschap passen; wil de buitenlandse vennootschap de Taiwanese activiteit rechtstreeks uitvoeren en de controle van de hoofdzetel behouden, dan kan de structuur van het bijkantoor passen. De beoordeling dat de oprichting (公司設立) mogelijk is, en de beoordeling of de structuur met inbegrip van exploitatie, fiscaliteit en terugtrekking doelmatig is, moeten echter worden gescheiden.

Vóór de keuze verdient het aanbeveling de volgende punten schriftelijk te ordenen en te vergelijken.

• Wie inbrenger is en hoe stemrecht en beslissingsbevoegdheid over belangrijke aangelegenheden worden verdeeld (股東)
• Welke omvang van de verantwoordelijkheid de buitenlandse hoofdzetel of moedervennootschap contractueel en wettelijk draagt
• Aan welke onderneming klantencontracten, tewerkstelling, intellectuele eigendom, vestiging en vergunningen worden toegerekend
• Waar omzet en kosten worden opgenomen en hoe reservering, dividend of overmaking aan de hoofdzetel geschieden
• Hoe investeringsgoedkeuring, bankrekening, middeleninstroom en deviezen- en overmakingsstukken worden voorbereid
• Hoe boeken, controle, verrekenprijsstukken en Koreaanse aangifte en aanrekening van buitenlandse belasting worden beheerd (移轉訂價)
• Of kapitaalverhoging, plaatselijke aandeelhouders, op aandelen gebaseerde vergoeding, beursgang, fusie en herstructurering en participatieoverdracht zijn gepland
• Wie bij bedrijfsbeëindiging contractbeëindiging, arbeidsverhoudingen, belastingaangifte, vermogensvervreemding en terugtrekkingsprocedure uitvoert

Zelfs indien bij het begin van de markttoetreding de verwachte omzet gering en het aantal medewerkers en contracten niet groot is, moeten toekomstige plannen mee worden genomen. De mogelijkheid van terugtrekking na kortetermijnmarkttoetsing, langetermijninvestering en opname van plaatselijke aandeelhouders, uitbreiding naar gereguleerde activiteiten en het stellen van een borgtocht door de hoofdzetel kunnen scenario-gewijs worden vergeleken. Worden per scenario nodige middelen, betaalmiddelen na belasting, aansprakelijkheidsblootstelling en documenten- en aangiftekosten in tabel voorgesteld, dan nemen de vooroordelen af die uit de vormbenaming voortkomen.

Ook de mogelijkheid de structuur in de exploitatie te wijzigen, moet worden beschouwd. De overdracht van de activiteit van het bijkantoor op een nieuwe dochtervennootschap of de overdracht van vermogen van de dochtervennootschap op een andere groepsvennootschap kan toestemming van de contractwederpartijen, arbeidsverhoudingen, vergunningen, vermogensoverdracht en fiscale en deviezenprocedures meebrengen. Er mag niet worden ondersteld dat de eerst gekozen vorm later eenvoudig door naamswijziging kan worden vervangen. Wordt de omzettingsmogelijkheid in aanmerking genomen, dan verdient het aanbeveling met overdrachtsbedingen van de belangrijkste contracten en met gebruiksrechten op intellectuele eigendom te beginnen.

Ook de terugtrekkingsprocedures onderscheiden zich. Wil het bijkantoor van een buitenlandse vennootschap de Taiwanese activiteit staken, dan moet volgens artikel 378 van de vennootschapswet de schrapping van de inschrijving van het bijkantoor (廢止分公司登記) worden aangevraagd. Vóór het schrappingsverzoek ontstane schulden, fiscale, arbeidsrechtelijke, contractuele en reglementaire plichten verdwijnen echter niet alleen door het verzoek. Afrekening met handelspartners, beëindiging van arbeidsverhoudingen, inning van vorderingen, vermogensvervreemding, belastingaangifte en ordening van de bankrekeningen moeten in de passende volgorde worden uitgevoerd.

Volgens artikel 379 van de vennootschapswet raakt de schrapping van de inschrijving van het bijkantoor noch de rechten van de schuldeisers noch de plichten van de buitenlandse vennootschap. Schuldeisers kunnen rechten uit de activiteit vóór de schrapping verder uitoefenen, en de buitenlandse vennootschap draagt de plichten. Alleen omdat het bijkantoor uit het register is verdwenen, mag daarom niet worden beoordeeld dat vroegere aansprakelijkheid is beëindigd. Contracten en borgtochten met geschilpotentieel, mogelijke duur van een belastingcontrole en bewaarplichten moeten worden onderzocht.

Worden alle Taiwanese bijkantoren van een buitenlandse vennootschap geschrapt, dan moeten volgens artikel 380 van de vennootschapswet de uit de Taiwanese activiteit en het bijkantoor ontstane rechten en plichten worden vereffend. Na de vereffening (清算) onbetaalde schulden draagt de buitenlandse vennootschap verder. Het beginsel dat buitenlandse hoofdzetel en bijkantoor hetzelfde rechtssubject zijn, werkt niet alleen bij de toetreding, maar ook bij de terugtrekking. Benoeming van de vereffenaar (清算人), schuldeiserskennisgeving, aangifte en behandeling van resterende middelen moeten aan de recentste procedure worden aangepast.

De Taiwanese dochtervennootschap is een zelfstandige rechtspersoon en doorloopt niet de schrapping van de inschrijving van een buitenlands bijkantoor, maar ontbinding (解散) en vereffening volgens de vennootschapswet. Aandeelhoudersbesluit, benoeming van de vereffenaar, ordening van vorderingen en schulden, belastingaangifte en verdeling van het resterende vermogen moeten volgens de op de dochtervennootschap toepasselijke procedure worden nageleefd. Zelfs indien de moedervennootschap de terugtrekking uit Taiwan heeft besloten, kunnen middelen niet onder miskenning van de rechtspersoonlijkheid van de dochtervennootschap en van de schuldeisersverhoudingen meteen worden teruggevoerd. De beëindigingsprocedures en de werklast van beide vormen mogen niet als dezelfde worden behandeld.

De eindkeuze is veiliger te onderzoeken indien professionals in Taiwan en op het hoofdkantoor dezelfde feiten delen. Worden ondernemingsplan, organigram, investeerders, verwachte contracten, geldstroom, personeelsinzet en terugtrekkingsscenario verstrekt, dan kunnen juridische, fiscale, boekhoudkundige en deviezenrechtelijke vragen met elkaar verbonden worden onderzocht. Na de oprichting moet regelmatig worden onderzocht of de werkelijke exploitatie van de gekozen structuur is afgeweken.

Officiële bronnen

• Rechtsdatabank van het Taiwanese ministerie van Justitie — vennootschapswet
• Rechtsdatabank van het Taiwanese ministerie van Justitie — voorschrift betreffende het bronbelastingtarief op dividenden aan niet-inwoners (de geopende tekst is niet artikel 10)
• Rechtsdatabank van het Taiwanese ministerie van Justitie — inkomstenbelastingwet
• Taiwanees ministerie van Financiën — aanwijzing over de bronbelasting op dividenden aan buitenlandse aandeelhouders
• Taiwanees ministerie van Financiën — uitlegging over de winst van het bijkantoor van een buitenlandse vennootschap
• Taiwanees ministerie van Financiën — aanwijzing over de uitsluiting van de aangifte van niet-uitgekeerde winsten
• Taiwanees ministerie van Financiën — aanwijzing over het inkomstenbelastingverdrag Taiwan–Korea
• Rechtsdatabank van het Taiwanese ministerie van Justitie — artikel 10-1 van de wet inzake industriële innovatie
• Taiwan Stock Exchange — toelatingsnormen
• Invest Taiwan — procedure van investering en inschrijving van het bijkantoor van een buitenlandse vennootschap

Verbonden aanwijzingen

• Welke zaken wij behandelen
• Grondslagen van vennootschapsoprichting in Taiwan
• Contact

---

Dit artikel is algemeen informatiemateriaal voor educatieve doeleinden over de verschillen tussen Taiwanese dochtervennootschap en bijkantoor van een buitenlandse vennootschap (子公司·分公司); het is geen juridisch of fiscaal advies in een concreet geval en belooft geen bepaald resultaat. Toepasselijke voorschriften en fiscale behandeling kunnen verschillen volgens zetel van investeerder en hoofdzetel, bedrijfsinhoud, transacties en geldstroom, verdragsvoorwaarden en de recentste praktijk van de bevoegde autoriteit; vóór het uitvoeren van oprichting, investering, contract, dividend of overmaking moeten de recentste officiële bronnen en de eigen omstandigheden worden onderzocht.

Advocaat Wei Tseng (曾雋崴)