Entrada en Taiwán: diferencias entre filial y sucursal

Cuando una empresa extranjera pretende operar de forma continuada en Taiwán, las formas que se examinan con frecuencia son la filial (子公司) taiwanesa y la sucursal taiwanesa de una sociedad extranjera. Ambas son modos de establecer un punto de negocio en Taiwán, pero difieren en quién es parte del contrato, quién asume las deudas, si puede recibirse la aportación de un tercero y qué trámites se necesitan al transferir beneficios al exterior. Si solo se compara la comodidad en la etapa de constitución, pueden surgir durante la explotación responsabilidades o problemas fiscales no previstos, de modo que el juicio debe hacerse sobre toda la vida del negocio.

La filial taiwanesa es una persona jurídica (法人) independiente constituida según el Derecho de Taiwán. La sociedad matriz (母公司) extranjera puede ser accionista, pero la filial es un sujeto de derechos y obligaciones distinto de la matriz. En cambio, la sucursal (分公司) de una sociedad extranjera es parte de la sede (本公司) extranjera y un punto de negocio sin personalidad jurídica propia. En el habla cotidiana también se la llama a veces oficina local, pero en este artículo se utiliza el término sucursal (分支機構) para dejar clara la relación jurídica.

La forma más adecuada varía según el sector, la composición de inversores, la estructura contractual, las autorizaciones necesarias en Taiwán, el número de empleados, el modo de captar fondos, el uso y la recuperación de beneficios, la captación futura de socios o la cotización, y el plan de cese. Cuando una sociedad matriz establecida fuera de Taiwán entra en Taiwán, no debe verse solo el Derecho de Taiwán, sino también la contabilidad, la fiscalidad y el procedimiento de inversión en el exterior del país de origen. Corea es un ejemplo señalado más adelante, no el único país de origen posible. A continuación se comparan, en este orden, la personalidad jurídica, la fiscalidad, la responsabilidad, la captación de fondos, el crédito fiscal por inversión, el acuerdo de impuesto sobre la renta y la retirada.

1. Personalidad jurídica y estructura de aportación

La sucursal es parte de la sociedad extranjera, de modo que en la sucursal misma no existen accionistas (股東). Si pretende aportar capital de forma conjunta con un tercero para el negocio en Taiwán, debe examinar, entre otras, la vía de constituir una filial en Taiwán y fijar la composición de accionistas. La responsabilidad, los derechos de voto, la captación de fondos, las autorizaciones y la fiscalidad deben confirmarse según la relación de aportación y el plan de negocio.

El artículo 1 de la Ley de Sociedades de Taiwán (公司法) define como sociedad a la persona jurídica organizada, registrada y constituida conforme a esa ley con ánimo de lucro. La filial taiwanesa constituida con arreglo a ello es una persona jurídica taiwanesa distinta de la sociedad matriz extranjera. La filial puede arrendar oficina a su propio nombre, celebrar contratos mercantiles y laborales, adquirir patrimonio y ser parte en un litigio. Los créditos y deudas derivados de los contratos corresponden, en principio, a la filial. Aunque la matriz fije la política de gestión o designe administradores (董事), las personalidades jurídicas de ambas sociedades no se funden por ello.

El alcance de la responsabilidad aplicable a la filial se valora según la forma social realmente elegida y los actos realizados. Por ejemplo, el accionista de una sociedad de responsabilidad limitada (有限公司), según el artículo 99, párrafo 1, de la Ley de Sociedades, responde frente a la sociedad, en principio, hasta el importe de su aportación. Sin embargo, el artículo 99, párrafo 2, establece una excepción: si el accionista abusa de la personalidad jurídica de modo que la sociedad tenga dificultad para pagar una deuda determinada y el abuso es grave, puede asumir responsabilidad en el alcance necesario. Por separado, si el accionista o la matriz prestó garantía o participó de forma directa en un acto ilícito, también debe examinarse la responsabilidad derivada de esa garantía o de ese acto. Por tanto, el principio de responsabilidad limitada (有限責任) es un punto de partida importante, pero no es una garantía de que, en cualquier situación, la responsabilidad termine en el importe aportado.

La sociedad extranjera que pretenda operar en Taiwán a su propio nombre debe seguir las normas de la Ley de Sociedades sobre sucursales. Según el artículo 371 de la Ley de Sociedades, una sociedad extranjera no puede operar en Taiwán a nombre de la sociedad extranjera sin registrar la sucursal. Según el artículo 372, la sociedad extranjera debe asignar fondos de uso exclusivo para la explotación de la sucursal taiwanesa y designar un responsable (負責人) en Taiwán. Esos fondos son fondos de la sede para la explotación en Taiwán, no acciones ni participaciones de la sucursal. La designación del responsable tampoco es un trámite que convierta la sucursal en una sociedad independiente, sino un mecanismo para desempeñar el trabajo de la sociedad extranjera en Taiwán y aclarar las relaciones de responsabilidad.

Si planea explotar el negocio en Taiwán junto con un tercero, no basta con fijar solo la proporción de aportación. Deben establecerse en conjunto los derechos de voto, el nombramiento de administradores, el derecho de consentimiento sobre asuntos importantes, las aportaciones adicionales, las medidas en caso de falta de fondos, el uso de la propiedad intelectual, el reparto de beneficios, las restricciones de competencia, la transmisión de participaciones, el punto muerto y el cese del negocio. La vía de aportar de forma conjunta a una filial taiwanesa tiene la ventaja de que esas relaciones pueden diseñarse dentro de la estructura de accionistas de la sociedad. No obstante, también pueden existir otros métodos lícitos, como un negocio conjunto contractual para un proyecto determinado o una estructura de propósito especial aparte, de modo que no puede afirmarse que la filial sea la única solución para todo negocio conjunto.

En el modo sucursal, el sujeto jurídico último de la gestión de la sucursal es la sociedad extranjera. La sede necesita fijar de forma concreta el alcance de los contratos que el responsable en Taiwán puede celebrar, las facultades de operación bancaria, las facultades de personal, el sistema de informes, la aprobación del presupuesto y el control interno. A la inversa, si elige la filial, deben distinguirse y documentarse los estatutos y la composición de órganos, el reparto de facultades entre accionistas y los contratos de servicios, préstamo y licencia entre la filial y la matriz. Lo importante no es la denominación, sino si las facultades reales y el flujo de las operaciones se ajustan a la estructura jurídica.

Las autorizaciones tampoco pueden determinarse solo a partir de la personalidad jurídica. Ello se debe a que las normas sectoriales pueden fijar por separado el sujeto solicitante, el capital mínimo, el personal profesional, el local, la revisión de la inversión extranjera o la cualificación del responsable. El hecho de que la filial o la sucursal puedan registrarse no es lo mismo que el hecho de que pueda explotarse un negocio regulado determinado. Las actividades previstas deben desglosarse y debe confirmarse primero la parte contractual y el titular de cada autorización.

2. Fiscalidad y envío de beneficios

La filial y la sucursal se someten, en general, al impuesto sobre las ventas (營業稅, análogo al IVA) del 5 % y al impuesto sobre la renta de las empresas lucrativas (營利事業所得稅) del 20 %. Cuando la filial taiwanesa reparte dividendos (股利) a la sociedad matriz en el exterior, el tipo de retención (扣繳率) según el Derecho interno de Taiwán es del 21 %; si se cumplen los requisitos de aplicación del Acuerdo de Impuesto sobre la Renta (所得稅協定) entre Taiwán y Corea, el tipo máximo es del 10 %. El envío por la sucursal taiwanesa de una sociedad extranjera de beneficios después de impuestos a la sede no es un dividendo, de modo que en principio no hay retención adicional. El empresario lucrativo cuya sede está fuera de Taiwán queda excluido del objeto de declaración del recargo del 5 % sobre beneficios no distribuidos.

El impuesto sobre las ventas es un impuesto indirecto que recae sobre las operaciones de suministro de bienes o servicios en Taiwán. El tipo general es del 5 % y la declaración se presenta, por lo general, con un período de gravamen de 2 meses. Sin embargo, el tipo cero, la exención, el tipo especial o la deducción del impuesto soportado pueden variar según la naturaleza de la operación. Si la filial y la sucursal realizan en Taiwán un negocio gravable, ambas deben examinar la obligación del impuesto sobre las ventas; pero no puede considerarse, solo a partir de la cifra del 5 %, que la cuota realmente pagada por cada empresario sea la misma.

El impuesto sobre la renta de las empresas lucrativas se calcula sobre la renta gravable (課稅所得) del empresario. Si la renta gravable supera el importe de base legal, el tipo general es del 20 %. No es un impuesto que se obtenga multiplicando de inmediato la cifra de negocios por el 20 %; el reconocimiento de ingresos, la admisión de gastos, la amortización, la compensación de pérdidas, los créditos fiscales y los ajustes de precios de transferencia hacen que la base y la cuota real difieran. Aunque la cifra de negocios y el tipo sean los mismos, si la estructura contractual y la imputación de gastos difieren, el resultado de la declaración de la filial y de la sucursal puede no coincidir.

Cuando la filial taiwanesa reparte beneficios después de impuestos a la sociedad matriz en el exterior, la filial y el accionista son sujetos jurídicos distintos. Según el Derecho interno de Taiwán, el tipo de retención sobre los dividendos pagados a un accionista en el exterior es del 21 %. No obstante, si se cumplen los requisitos de aplicación —entre otros, que la matriz sea residente de Corea, entre en el ámbito del Acuerdo de Impuesto sobre la Renta entre Taiwán y Corea y sea el beneficiario efectivo (受益所有人) de los dividendos—, puede examinarse el tipo máximo del 10 % según el acuerdo. El tipo del acuerdo no se aplica de forma automática por el mero hecho de que el perceptor se encuentre en Corea; si el país de origen del inversor es otro, debe comprobarse por separado si existe un acuerdo fiscal con Taiwán y cuáles son sus términos. El certificado de residencia (居住者證明), la valoración del beneficiario efectivo, el momento del pago y de la declaración, y el procedimiento de solicitud o de devolución necesario deben confirmarse según la práctica más reciente.

Los beneficios surgidos en la sucursal taiwanesa de una sociedad extranjera no son beneficios que otra sociedad gane y luego reparta a los accionistas, sino una parte de los beneficios que corresponden a la sede extranjera. Por tanto, tras declarar y pagar en Taiwán el impuesto sobre la renta de las empresas lucrativas, el acto de enviar a la sede los beneficios de la sucursal después de impuestos se distingue del dividendo y, en la etapa de la sucursal, en principio no hay retención adicional sobre dividendos. Ello no significa que todos los pagos entre sucursal y sede reciban siempre el mismo trato. Si se mezclan intereses, cánones, contraprestaciones de servicios, precio de activos o pagos a un tercero, el carácter de cada pago y la obligación de retención deben valorarse por separado.

El recargo sobre beneficios no distribuidos (未分配盈餘加徵稅額) también debe verse distinguiendo la estructura jurídica. Si la filial taiwanesa retiene beneficios, puede plantearse el recargo del 5 % sobre beneficios no distribuidos del artículo 66-9 de la Ley del Impuesto sobre la Renta (所得稅法). En cambio, según la guía del Ministerio de Finanzas de Taiwán (財政部), el empresario lucrativo cuya sede está fuera de Taiwán queda excluido del objeto de esa declaración de beneficios no distribuidos. Ello no significa que la explotación de la sucursal en Taiwán no se grave, ni que desaparezcan todas las obligaciones de prueba relacionadas con el envío a la sede.

Al comparar las formas, debe examinarse el proceso de formación y uso de los beneficios, no solo la tabla de tipos. La filial calcula en sus propios libros la renta gravable, los gastos, las pérdidas, los beneficios retenidos y el importe repartible. El resultado puede variar según si se necesita capital para reinvertir en Taiwán, cuándo se repartirán dividendos y si hay préstamos de accionistas o cánones. La sucursal debe distinguir los ingresos y gastos imputables a la explotación en Taiwán y preparar el fundamento del reparto de gastos comunes de la sede. También debe examinarse la presentación contable y la imputación fiscal de las operaciones internas entre sede y sucursal.

El principio de precios de transferencia (移轉訂價) puede aplicarse a las operaciones entre filial y matriz y al reparto de gastos entre sucursal y sede. El contrato, la factura, el fundamento de cálculo, el trabajo real del personal, el uso de activos y el movimiento de fondos deben coincidir. No puede considerarse que todos los gastos sean deducibles para la sucursal taiwanesa solo porque los pagó la sede, ni que el gasto de la filial se admita de forma automática solo porque el importe figure en un contrato interno del grupo. Deben conservarse los documentos que respalden el carácter de la operación y el precio normal.

En el país de origen —Corea, en el ejemplo que sigue— deben confirmarse en conjunto el crédito por impuestos pagados en el extranjero (外國稅額扣抵), los dividendos de la filial en el exterior, los ingresos y pérdidas de la sucursal, el trato contable consolidado o separado y la declaración de divisas. Cómo se traten las pérdidas iniciales de la sucursal taiwanesa en relación con la sede puede variar según la ley tributaria y las normas contables de cada país. Por tanto, no puede concluirse de antemano que elegir la sucursal reduzca la carga fiscal de la sociedad matriz. Conviene comparar en un mismo cuadro de cálculo la cuota en Taiwán, la carga final en el país de origen, el momento de recuperación de caja y el coste de la prueba.

3. Deudas y responsabilidad jurídica

La sucursal no es una persona jurídica distinta de la sociedad extranjera, de modo que las deudas de la sucursal taiwanesa son deudas de la sociedad extranjera. Las obligaciones derivadas de contratos de arrendamiento, compraventa, servicios, trabajo o préstamo celebrados de forma lícita por el responsable de la sucursal a nombre de la sociedad extranjera las asume, en principio, la sede extranjera. Aunque la explotación en Taiwán genere pérdidas o las deudas sean difíciles de pagar solo con el patrimonio de la sucursal, la responsabilidad de la sociedad extranjera como sujeto jurídico no se limita a los fondos asignados a la sucursal.

La filial taiwanesa es una persona jurídica distinta, de modo que los contratos que celebre y las deudas que asuma corresponden, en principio, a la filial. En lo básico, el accionista de la sociedad de responsabilidad limitada responde hasta el importe de su aportación según el principio del artículo 99 de la Ley de Sociedades, y el accionista de la sociedad anónima (股份有限公司) responde, según las normas de la forma social aplicable, en el alcance de las acciones suscritas. Esta diferencia puede ser un factor de examen importante en negocios de alto riesgo, contratos de larga duración y negocios que tratan con numerosos trabajadores o consumidores.

Sin embargo, constituir una filial no significa que queden cortados todos los riesgos de la matriz. Si el banco o el arrendador exige garantía de la matriz, la matriz puede responder según ese contrato de garantía. Lo mismo ocurre si la matriz asume de forma directa el contrato de la filial o lo firma como parte conjunta. Si no se distinguen el patrimonio social y el patrimonio del accionista, o si se abusa de la personalidad jurídica con el propósito de perjudicar a los acreedores, puede plantearse la excepción de la Ley de Sociedades. El límite de la responsabilidad se ve afectado no solo por la forma del registro, sino también por las decisiones reales y la gestión de los fondos.

Las obligaciones de los administradores, del gerente (經理人) y del responsable en Taiwán también deben verse por separado. Los supuestos en que nace la responsabilidad propia del autor —como el acto ilícito por dolo o culpa, la infracción de normas, la declaración falsa o la infracción de la gestión de la seguridad— no se resuelven solo con la forma social. Las relaciones laborales, la retención y la declaración fiscal, los datos personales, la protección del consumidor, las normas ambientales y de producto, y las obligaciones de autorización sectorial siguen el sujeto de responsabilidad y la sanción que fija cada ley. Si las sociedades del grupo se reparten la ejecución del trabajo, los documentos y la explotación deben coincidir para que quede claro quién asume realmente cada obligación.

En la etapa contractual, la limitación de responsabilidad, la indemnización, la garantía, la caución, la ley aplicable y las cláusulas de resolución de controversias deben diseñarse según el riesgo del negocio. También conviene distinguir los riesgos que pueden trasladarse mediante un seguro de los que deben prevenirse con el control interno. Si se aclaran las facultades sobre el sello social y la firma electrónica, la aprobación de gastos, la identificación del cliente, el cálculo y la declaración del impuesto, los informes a la autoridad de supervisión y el sistema de comunicación en caso de accidente, la separación jurídica que ofrece la forma organizativa es más fácil de mantener en la explotación real.

En definitiva, la comparación de responsabilidad no puede cerrarse con una sola frase del tipo «la filial es segura y la sucursal es peligrosa». En la sucursal, la estructura es clara: la sociedad extranjera asume de forma directa la responsabilidad; en la filial, el punto de partida es el principio de persona jurídica independiente y de responsabilidad limitada del accionista. Sobre ello deben superponerse la garantía, el acto ilícito, el abuso de la personalidad jurídica, la responsabilidad regulatoria y los contratos del grupo para valorar la exposición real y los medios de control.

4. Captación de fondos y cotización en Taiwán

La sucursal no es una sociedad emisora (發行公司) independiente, de modo que no puede ser sujeto de cotización (上市) en Taiwán. Si la filial pretende cotizar, debe cumplir los requisitos fijados por la Ley de Sociedades y por la Bolsa de Taiwán (臺灣證券交易所). Los incentivos fiscales no se determinan de forma uniforme solo por la forma organizativa. Respecto del crédito fiscal por inversión (投資抵減) del artículo 10-1 del Estatuto de Innovación Industrial (產業創新條例) y análogos, la inversión objeto, el plazo de solicitud, el modo de acreditación, las restricciones a la acumulación de beneficios y los límites del crédito fiscal deben confirmarse uno por uno.

La sucursal no tiene acciones ni participaciones propias, de modo que no puede emitirlas a un tercero para que este participe como accionista de la sucursal. Los fondos necesarios para la explotación en Taiwán pueden obtenerse de los fondos asignados por la sede, del apoyo de la sede o de un préstamo lícito, entre otros. El hecho de que no puedan emitirse participaciones no debe ampliarse al sentido de que sea imposible toda forma de captación de fondos. La posibilidad de préstamo, la caución, la garantía de la sede, la revisión bancaria y los datos de divisas deben confirmarse en cada operación concreta.

La filial taiwanesa puede utilizar, según la forma social elegida y el procedimiento legal, una estructura de emisión de acciones o de aumento de aportaciones. Puede incorporar a un socio local como accionista, diseñar los derechos de inversores posteriores o las condiciones de acciones de clase, y examinar la retribución en participaciones para directivos y empleados. Si la recuperación de la inversión mediante transmisión de participaciones, la reorganización como fusión o escisión y la captación de inversión estratégica forman parte del plan a largo plazo, la filial como persona jurídica independiente puede ajustarse a ese plan. No obstante, cada medio se sujeta a las limitaciones de la Ley de Sociedades, de la regulación de la inversión, de los estatutos y del pacto de accionistas.

La cotización en Taiwán es un ámbito en el que la diferencia estructural entre sucursal y filial se manifiesta con claridad. La sucursal taiwanesa de una sociedad extranjera no es una sociedad emisora independiente y no tiene acciones propias, de modo que la sucursal misma no puede ser sujeto de cotización en el mercado de valores de Taiwán. La posibilidad de que cotice la sociedad extranjera como sede y la posibilidad de que cotice la sucursal taiwanesa misma son preguntas distintas.

Tampoco el mero hecho de que exista una filial taiwanesa genera de forma automática la aptitud para cotizar. Si planea la cotización, debe primero reunir una forma de sociedad emisora apta para cotizar y cumplir los criterios del mercado correspondiente de la Bolsa de Taiwán. Deben prepararse todos los requisitos aplicables, como el período desde la constitución, el capital, la rentabilidad, la dispersión accionarial, el gobierno corporativo, el control interno, la auditoría contable y la información pública. Las restricciones sectoriales o a la inversión extranjera, la reorganización del grupo y la composición de accionistas también pueden influir en el plan de cotización.

Por tanto, conviene dibujar en orden temporal no solo el capital de explotación necesario ahora, sino también el origen y el modo de recuperación de los fondos futuros. Si ordena si la sede aportará el total, si recibirá inversores de Taiwán o de un tercer país, si necesitará préstamo bancario y caución, si ofrecerá retribución en participaciones a directivos y empleados, y si impulsará más adelante la venta de participaciones o la cotización, la estructura adecuada se vuelve más nítida. La estructura apta para una entrada a corto plazo y la apta para un plan de mercado de capitales a largo plazo pueden no ser la misma.

5. Crédito fiscal por inversión

Los incentivos fiscales no se determinan de forma uniforme solo por el nombre de organización de filial taiwanesa o sucursal. Deben confirmarse todos: la cualificación del contribuyente, el contenido real de la inversión, el importe, el estado y el propósito de uso de los activos, el momento de la inversión, el plazo de solicitud, el procedimiento de aprobación, el modo de acreditación y las limitaciones de aplicación concurrente con otros beneficios. El crédito fiscal también debe distinguirse del cálculo de la renta gravable, y no debe entenderse como un sistema que reste de inmediato de la cuota a pagar la totalidad del gasto.

El vigente artículo 10-1 del Estatuto de Innovación Industrial tiene por objeto determinadas inversiones desde el 1 de enero de 2025 hasta el 31 de diciembre de 2029. La sociedad o la sociedad comanditaria (有限合夥) que en el mismo ejercicio fiscal invierta no menos de 1.000.000 de dólares de Taiwán (新臺幣, TWD) y no más de TWD 2.000.000.000 puede examinar su aplicación bajo los requisitos legales y el procedimiento de aprobación. El inversor debe adquirir el activo objeto para uso propio, y también debe confirmarse si es nuevo y el uso real.

Los ámbitos objeto son maquinaria inteligente nueva, sistemas 5G, productos o servicios de ciberseguridad, productos o servicios de inteligencia artificial, y el hardware, el software, la tecnología o el servicio tecnológico relacionados con el ahorro de energía y la reducción de carbono. La aprobación no se otorga de forma automática solo porque algo parezca encajar en el nombre del ámbito. El contrato, los justificantes fiscales, los justificantes de pago, el detalle de activos, el contenido técnico, el plan de uso y el expediente de solicitud deben revisarse uno por uno, si se ajustan al ámbito y al procedimiento legales.

Según el modo de elección que fija la ley, puede examinarse acreditar como máximo el 5 % del importe invertido en ese año contra el impuesto sobre la renta de las empresas lucrativas de ese ejercicio, o acreditar como máximo el 3 % del importe invertido cada año durante 3 años. El crédito anual según el artículo 10-1 tiene como límite el 30 % de la cuota del impuesto sobre la renta de las empresas lucrativas de ese año. Si se aplica junto con otros créditos fiscales por inversión en el mismo año, el límite total de crédito y las limitaciones de aplicación concurrente también deben confirmarse por separado. La cifra «30 %» no significa que el 30 % de los gastos de investigación y desarrollo se devuelva de forma automática.

Un régimen aparte sobre las actividades de investigación y desarrollo puede ser objeto de otras normas, como el artículo 10 del Estatuto de Innovación Industrial. Si se confunde el crédito relativo a investigación y desarrollo del artículo 10 con el crédito por inversión en determinados equipos y tecnologías del artículo 10-1, el gasto objeto, el momento de solicitud y el límite pueden valorarse de forma errónea. Antes de invertir, el empresario debe examinar por separado qué precepto pretende aplicar, cuál es el organismo y el calendario de solicitud, y si puede usarse junto con otras subvenciones o créditos.

Si la sucursal puede solicitar o si la filial reúne los requisitos debe valorarse según el sujeto solicitante que fijen las normas aplicables y la relación de inversión real. El incentivo no queda asegurado solo por ser filial, y tampoco puede afirmarse que se quede excluido de todo apoyo fiscal solo por ser sucursal. Si se intenta ajustar la estructura después de firmar el contrato de inversión y de adquirir el activo, puede perderse el plazo de solicitud o el requisito de prueba, de modo que confirmarlo en la etapa de planificación de la inversión es más seguro.

6. El Acuerdo de Impuesto sobre la Renta entre Taiwán y Corea y el establecimiento permanente (常設機構)

El Acuerdo de Impuesto sobre la Renta entre Taiwán y Corea, que como se ha indicado solo se aplica a los supuestos de hecho vinculados con Corea que reúnen sus requisitos y no a cualquier inversor extranjero, se firmó el 17 de noviembre de 2021, entró en vigor el 27 de diciembre de 2023 y se aplica desde el 1 de enero de 2024. El acuerdo coordina la tributación de los residentes de ambos territorios para evitar la doble imposición, pero no es una norma que exima de forma automática de toda renta de fuente taiwanesa. El tipo de renta, el beneficiario efectivo, la condición de residente, la vinculación real con el establecimiento permanente y el procedimiento interno deben confirmarse cada uno.

El tipo máximo según el acuerdo sobre dividendos, intereses y cánones es, en cada caso, del 10 %. Para aplicar ese tipo, el perceptor debe cumplir las condiciones del tratado, entre otras que sea residente del territorio de la otra parte según el acuerdo y beneficiario efectivo de esa renta. También deben reunirse el certificado de residencia que se exige en Taiwán y el procedimiento de solicitud, declaración o devolución. Si entre las operaciones hay una sociedad conducto (導管公司), o si la renta está realmente vinculada a un establecimiento permanente en Taiwán, puede ser necesario un análisis aparte.

Los beneficios empresariales quedan, en principio, exentos de gravamen en el territorio de la otra parte si la empresa de uno de los territorios no tiene un establecimiento permanente (常設機構) según el acuerdo en el territorio de la otra parte. A la inversa, si el establecimiento permanente existe, los beneficios imputables a él pueden gravarse en el territorio de la otra parte. Por tanto, al examinar la cláusula de beneficios empresariales debe verse primero si la actividad realizada en Taiwán constituye un establecimiento permanente y, a continuación, calcularse qué ingresos y gastos se imputan a él.

El establecimiento permanente puede incluir un lugar determinado para ejercer el negocio. Si el negocio se ejerce a través de instalaciones fijas como un lugar de dirección, una sucursal o una oficina, se examinan el período de uso del lugar, la facultad de disposición de la empresa y el trabajo desempeñado. El punto de negocio de una sociedad extranjera que ha registrado de forma oficial una sucursal en Taiwán suele constituir un establecimiento permanente de instalación fija en Taiwán, de modo que no puede considerarse que los beneficios empresariales de la sucursal en Taiwán queden exentos de forma automática.

Además de las instalaciones fijas, el acuerdo contempla varios tipos de establecimiento permanente. Si la obra, la construcción, el montaje, la instalación o la supervisión conexa exceden de 6 meses, puede plantearse un establecimiento permanente de obra. Si la empresa presta servicios a través de empleados u otro personal por un total que exceda de 183 días en un período de 12 meses, puede constituirse un establecimiento permanente de servicios. La actividad de un agente que ejerza de forma reiterada la facultad de concluir contratos en interés de la empresa también puede constituir un establecimiento permanente de agente.

Cada criterio trata un tipo de actividad distinto. No puede concluirse que no exista una instalación fija como un lugar de dirección o una oficina solo porque los días de prestación de servicios sean 183 o menos, ni desaparece la posibilidad de un establecimiento permanente de agente solo porque el período de obra sea de 6 meses o menos. Deben confirmarse todos: el lugar, el período, el personal, la facultad de negociar y concluir contratos, las existencias o el equipo, y la forma de explotación que percibe la contraparte, como el cliente.

La filial y el establecimiento permanente tampoco son el mismo concepto. La filial taiwanesa es una persona jurídica distinta, de modo que no se convierte de inmediato en establecimiento permanente en Taiwán de la sociedad matriz extranjera solo por ser su filial. Sin embargo, si hay hechos concretos —como que la filial ejerza de forma reiterada la facultad de concluir contratos en interés de la matriz, o que la matriz ejerza su propio negocio en el local de la filial—, es necesario un examen aparte. El registro de la persona jurídica y el nexo de gravamen según el acuerdo se valoran cada uno según sus requisitos.

Al prepararse para aplicar el acuerdo, debe obtener no solo el contrato y la factura, sino también los materiales de ejecución real del trabajo. Registrar los días de personal en Taiwán, el uso del lugar, las decisiones, la negociación y la firma del contrato, la asunción de gastos, el resultado del servicio y el flujo de fondos ayuda a valorar el establecimiento permanente y la imputación de beneficios. Para que no se omitan el procedimiento interno de declaración o los documentos de precios de transferencia mientras se alega la reducción según el acuerdo, los calendarios de declaración de ambos territorios deben gestionarse de forma coordinada.

7. Qué forma elegir

Ni la filial ni la sucursal es superior para toda entrada en Taiwán. Para un negocio que necesita una persona jurídica taiwanesa independiente y una estructura de accionistas locales, la filial puede ser adecuada; para un negocio en el que la sociedad extranjera explota de forma directa en Taiwán manteniendo el control de la sede, la estructura de sucursal puede ser adecuada. No obstante, el juicio de que la constitución es posible debe distinguirse del juicio de si la estructura es eficiente cuando se consideran también la explotación, la fiscalidad y la retirada.

Antes de elegir, conviene ordenar por escrito los puntos siguientes para compararlos.

• Quién aporta el capital y cómo se repartirán los derechos de voto y la facultad de decidir asuntos importantes
• Qué alcance de responsabilidad asumirá la sede extranjera o la sociedad matriz, según el contrato y según la ley
• A qué sujeto se imputarán los contratos con clientes, el empleo, la propiedad intelectual, el local y las autorizaciones
• Dónde se reconocerán la cifra de negocios y los gastos, y cómo se harán la retención de beneficios, el dividendo o el envío a la sede
• Cómo se prepararán la aprobación de inversión, las cuentas bancarias, la entrada de fondos y los datos de divisas y de envío al exterior
• Cómo se gestionarán los libros, la auditoría, los documentos de precios de transferencia y la declaración y el crédito por impuestos pagados en el extranjero en el país de origen
• Si se planean ampliación de capital, socio local, retribución en participaciones para directivos y empleados, cotización, fusión o reorganización y transmisión de participaciones
• Quién ejecutará, al cesar el negocio, la extinción de contratos, las relaciones laborales, las declaraciones fiscales, la disposición de activos y el procedimiento de retirada

En la etapa inicial de entrada en Taiwán, aunque la cifra de negocios prevista sea baja y el número de personal y de contratos no sea elevado, el plan futuro debe reflejarse también. Pueden compararse por escenarios la posibilidad de retirarse tras una verificación de mercado a corto plazo, la de una inversión a largo plazo y la captación de un socio local, la expansión a un negocio regulado y si la sede prestará garantía. Si se hace un cuadro con los fondos necesarios, la caja después de impuestos, la exposición de responsabilidad y el coste de documentos y declaraciones en cada escenario, pueden reducirse los prejuicios derivados del nombre de la forma.

También debe verse la posibilidad de cambiar de estructura durante la explotación. El proceso de trasladar el negocio de la sucursal a una filial nueva o de ceder activos de la filial a otra sociedad del grupo puede ir acompañado del consentimiento de la contraparte, de las relaciones laborales, de las autorizaciones, de la transmisión de activos y de trámites fiscales y de divisas. No debe presuponerse que la forma elegida al principio podrá cambiarse más adelante con un simple cambio de nombre. Si se considera la posibilidad de conversión, conviene diseñar desde las cláusulas de cesión de los contratos principales y desde el derecho de uso de la propiedad intelectual.

El procedimiento de retirada también difiere. Si la sucursal de una sociedad extranjera pretende cesar la explotación en Taiwán, debe solicitar la cancelación del registro de sucursal (廢止分公司登記) según el artículo 378 de la Ley de Sociedades. Sin embargo, las deudas, obligaciones fiscales, laborales, contractuales y regulatorias surgidas antes de la solicitud de cancelación no desaparecen por el mero hecho de presentarla. La liquidación con proveedores, la extinción de relaciones laborales, el cobro de créditos, la disposición de activos, las declaraciones fiscales y el cierre de cuentas bancarias deben ejecutarse en el orden adecuado.

Según el artículo 379 de la Ley de Sociedades, la cancelación del registro de sucursal no afecta a los derechos de los acreedores ni a las obligaciones de la sociedad extranjera. Los acreedores pueden seguir ejerciendo los derechos surgidos de la explotación anterior a la cancelación, y la sociedad extranjera asume esas obligaciones. Por tanto, no debe juzgarse que la responsabilidad pasada haya concluido solo porque la sucursal haya desaparecido del registro. También deben confirmarse los contratos y garantías con potencial de controversia, el período en que es posible una inspección fiscal y la obligación de conservar registros.

Si se cancelan todas las sucursales taiwanesas de una sociedad extranjera, según el artículo 380 de la Ley de Sociedades deben liquidarse los derechos y obligaciones surgidos de la explotación en Taiwán y de las sucursales. Las deudas no pagadas tras la liquidación (清算) siguen a cargo de la sociedad extranjera. El principio de que la sede extranjera y la sucursal son el mismo sujeto jurídico opera no solo en la entrada, sino también en la retirada. El nombramiento del liquidador (清算人), la notificación a los acreedores, la declaración y el trato de los fondos residuales también deben ajustarse al procedimiento más reciente.

La filial taiwanesa es una persona jurídica independiente, de modo que no sigue la cancelación del registro de sucursal de una sociedad extranjera, sino el procedimiento de disolución (解散) y liquidación de la Ley de Sociedades. Deben seguirse los trámites aplicables a la filial, como la resolución de accionistas, el liquidador, la ordenación de créditos y deudas, las declaraciones fiscales y el reparto del patrimonio residual. Aunque la matriz haya decidido retirarse de Taiwán, no puede recuperar de inmediato los fondos ignorando la personalidad jurídica de la filial y su relación con los acreedores. Los procedimientos de cierre y el trabajo que exigen ambas formas no deben tratarse como lo mismo.

La elección final es más segura si la examinan especialistas de Taiwán y del lugar de la sede compartiendo los mismos hechos. Si se aportan el plan de negocio, el organigrama, los inversores, los contratos previstos, el flujo de fondos, la asignación de personal y el escenario de retirada, las cuestiones jurídicas, fiscales, contables y de divisas pueden confirmarse de forma interconectada. Tras la constitución, debe revisarse de forma periódica si la explotación real no se ha apartado de la estructura elegida.

Fuentes oficiales

• Base de datos normativa del Ministerio de Justicia de Taiwán — Ley de Sociedades
• Base de datos normativa del Ministerio de Justicia de Taiwán — artículo 3 de las Normas sobre los tipos de retención de las distintas rentas (各類所得扣繳率標準), dividendos pagados a no residentes (la fuente lo cita como artículo 10)
• Base de datos normativa del Ministerio de Justicia de Taiwán — Ley del Impuesto sobre la Renta
• Ministerio de Finanzas de Taiwán — guía de retención sobre dividendos de accionistas en el exterior
• Ministerio de Finanzas de Taiwán — interpretación relativa a los beneficios de la sucursal de una sociedad extranjera
• Ministerio de Finanzas de Taiwán — guía de exclusión de la declaración de beneficios no distribuidos
• Ministerio de Finanzas de Taiwán — guía del Acuerdo de Impuesto sobre la Renta entre Taiwán y Corea
• Base de datos normativa del Ministerio de Justicia de Taiwán — artículo 10-1 del Estatuto de Innovación Industrial
• Bolsa de Taiwán — criterios de cotización
• Invest Taiwan — procedimiento de inversión y registro de sucursal de sociedad extranjera

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• Fundamentos de la constitución de sociedades en Taiwán
• Contacto

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Este artículo es material educativo destinado a explicar las diferencias generales entre la filial taiwanesa y la sucursal de una sociedad extranjera; no es asesoramiento jurídico ni fiscal para un caso concreto y no garantiza un resultado. Como las normas aplicables y el trato fiscal pueden variar según el domicilio del inversor y de la sede, el contenido del negocio, las operaciones y el flujo de fondos, los requisitos de aplicación del acuerdo y la práctica más reciente de la autoridad competente, confirme las fuentes oficiales actualizadas y las circunstancias del asunto antes de ejecutar una constitución, una inversión, un contrato, un dividendo o un envío de fondos.

Abogada Wei Tseng (曾雋崴)