Etablering i Taiwan: skillnader mellan dotterbolag och filial

När ett utländskt företag avser att verka fortlöpande i Taiwan är de former som ofta prövas det taiwanesiska dotterbolaget (子公司) och ett utländskt bolags taiwanesiska filial. Båda formerna skapar en verksamhetsplats i Taiwan, men skiljer sig åt i fråga om vem som blir part i avtalet, vem som bär skulderna, om insatser från tredje man kan tas emot och vilket förfarande som behövs vid överföring av vinster utomlands. Om man bara jämför bekvämligheten i bildandesteget kan oförutsedda frågor om ansvar eller skatt uppkomma under driften; man ska bedöma över hela verksamhetens längd.

Det taiwanesiska dotterbolaget är en självständig juridisk person (法人) bildad enligt taiwansk rätt. Ett utländskt moderbolag (母公司) kan bli aktieägare, men dotterbolaget är ett rättssubjekt skilt från moderbolaget. Den taiwanesiska filialen (分公司) till ett utländskt bolag är däremot en del av det utländska huvudkontoret (本公司) och en verksamhetsplats utan egen rättskapacitet. I vardagsspråk kallas den ibland sekundär etablering; i den här artikeln används termen filial för att klargöra det rättsliga förhållandet.

Vilken form som passar bäst beror på bransch, investerarnas sammansättning, avtalsstruktur, de tillstånd som krävs i Taiwan, antalet anställda, finansieringssätt, användning och återföring av vinster, framtida upptagande av delägare eller notering, samt planen för att avsluta verksamheten. Även när ett utländskt moderbolag etablerar sig i Taiwan ska man inte bara se till taiwansk rätt; bokföring, skatter och reglerna om investering utomlands i moderbolagets hemland ska prövas tillsammans. Nedan jämförs, i denna ordning, rättskapacitet, skatter, ansvar, finansiering, investeringsskatteavdrag, inkomstskatteavtal och utträde.

1. Rättskapacitet och insatsstruktur

Filialen är en del av det utländska bolaget, så att det inte finns aktieägare (股東) i själva filialen. Om du vill sätta in kapital tillsammans med en tredje part för verksamhet i Taiwan bör bland annat bildandet av ett taiwanesiskt dotterbolag och fastställandet av dess aktieägarkrets prövas. Ansvar, rösträtt, finansiering, tillstånd och skatter ska bekräftas utifrån insatsförhållandet och verksamhetsplanen.

Artikel 1 i Taiwans bolagslag (公司法) definierar som bolag den juridiska person som organiseras, registreras och bildas i enlighet med denna lag i vinstsyfte. Det taiwanesiska dotterbolag som bildas enligt dessa regler är en taiwanesisk juridisk person skild från det utländska moderbolaget. Dotterbolaget kan, i eget namn, hyra kontor, ingå handels- och anställningsavtal, förvärva egendom och vara part i en tvist. Fordringar och skulder som uppkommer av avtalen åvilar i princip dotterbolaget. Även om moderbolaget fastställer förvaltningspolitiken eller utser styrelseledamöter smälter de två bolagens rättskapacitet inte samman av det skälet.

Det ansvarsomfång som gäller för dotterbolaget bedöms utifrån den bolagsform som faktiskt valts och utifrån hur bolaget faktiskt agerar. Aktieägarna i ett bolag med begränsat ansvar (有限公司) svarar, enligt artikel 99, 1:a stycket, i bolagslagen, i princip mot bolaget inom gränsen för sitt insatsbelopp. Artikel 99, 2:a stycket, föreskriver dock ett undantag: om aktieägarna missbrukar rättskapaciteten så att bolaget har svårigheter att betala vissa skulder, och om missbruket är grovt, kan de svara i den utsträckning som behövs. Om, särskilt, en aktieägare eller moderbolaget har ställt borgen eller direkt deltagit i en olaglig handling, ska det ansvar som följer därav också prövas. Principen om begränsat ansvar (有限責任) är alltså en viktig utgångspunkt, men det garanterar inte att ansvaret i varje situation stannar vid det insatta beloppet.

Om ett utländskt bolag avser att verka i Taiwan i eget namn, ska det iaktta bolagslagens (公司法) regler om filial. Enligt artikel 371 i bolagslagen får ett utländskt bolag inte verka i Taiwan i det utländska bolagets namn utan att registrera filialen. Enligt artikel 372 ska det utländska bolaget avsätta medel uteslutande avsedda för driften av den taiwanesiska filialen och utse en ansvarig (負責人) i Taiwan. Dessa medel är huvudkontorets medel för verksamheten i Taiwan, och inte aktier eller andelar i filialen. Att utse den ansvariga är inte ett förfarande som omvandlar filialen till ett självständigt bolag, utan en anordning som gör det möjligt att utföra det utländska bolagets arbete i Taiwan och att klargöra ansvarsförhållandet.

Om det är planerat att driva verksamheten i Taiwan tillsammans med en tredje part räcker det inte med enbart fastställande av insatsandelen. Rösträtt, tillsättning av styrelseledamöter, samtyckesrätter i viktiga ärenden, ytterligare insatser, åtgärder vid brist på medel, användning av immateriell egendom, vinstfördelning, konkurrensbegränsningar, överlåtelse av andelar, dödläge och avslut av verksamheten ska fastställas tillsammans. Vägen med gemensam insats i ett taiwanesiskt dotterbolag har fördelen att dessa förhållanden kan inrättas inom bolagets aktieägarstruktur. Det kan dock finnas andra lagliga vägar, såsom gemensam avtalsverksamhet för ett visst projekt eller en skild ad hoc-struktur; man kan inte dra slutsatsen att dotterbolaget är den enda lösningen för all gemensam verksamhet.

I filialmodellen är det yttersta rättssubjektet för filialens drift det utländska bolaget. Huvudkontoret ska konkret fastställa kretsen av avtal som den ansvariga i Taiwan får ingå, bankbehörigheter, personalbehörigheter, rapporteringssystem, budgetgodkännande och intern kontroll. Om omvänt dotterbolaget väljs ska bolagsordning och organ, maktfördelningen mellan aktieägare samt tjänste-, låne- och licensavtal mellan dotterbolaget och moderbolaget dokumenteras skilt. Väsentligare än beteckningen är om de faktiska behörigheterna och transaktionsflödet stämmer med den rättsliga strukturen.

Tillstånd kan inte heller avgöras enbart utifrån rättskapaciteten. Branschregler kan särskilt fastställa vem som är sökande, minimikapital, yrkespersonal, lokal, prövning av utländsk investering eller den ansvarigas kvalifikation. Att registrering av dotterbolag eller filial är möjlig är inte detsamma som behörighet att driva en viss reglerad verksamhet. De planerade verksamheterna ska brytas ned; den avtalsenliga parten och innehavaren av varje tillstånd ska först bekräftas.

2. Beskattning och överföring av vinster

Dotterbolag och filial är i regel underkastade omsättningsskatt om 5 % och inkomstskatt för företag med vinstsyfte om 20 %. När det taiwanesiska dotterbolaget delar ut utdelning till moderbolaget utomlands är källskattesatsen enligt Taiwans interna rätt 21 %; om tillämpningsvillkoren i inkomstskatteavtalet Taiwan–Korea är uppfyllda är den högsta satsen 10 %. När ett utländskt bolags taiwanesiska filial för över vinsten efter skatt till huvudkontoret är det inte utdelning, så någon ytterligare källskatt tas i princip inte ut. Företag med vinstsyfte vars huvudkontor ligger utanför Taiwan är undantagna från deklarationsföremålet för tillägget om 5 % på icke utdelad vinst.

Omsättningsskatten (營業稅) är en indirekt skatt på leverans av varor eller tillhandahållande av tjänster i Taiwan. Den allmänna satsen är 5 %; deklarationen sker vanligen för en beskattningsperiod om 2 månader. Nollsats, befrielse, särskild sats eller avdragsrätt för ingående skatt kan dock variera beroende på transaktionens karaktär. Om dotterbolaget och filialen utövar skattepliktig verksamhet i Taiwan ska skyldigheten att erlägga omsättningsskatt prövas; enbart siffran 5 % gör det inte möjligt att dra slutsatsen att den skatt som varje företag faktiskt betalar är densamma.

Inkomstskatten för företag med vinstsyfte (營利事業所得稅) beräknas utifrån företagets skattepliktiga inkomst (課稅所得). Om den skattepliktiga inkomsten överstiger det lagstadgade tröskelbeloppet är den allmänna satsen 20 %. Det är inte en skatt som omedelbart multiplicerar omsättningen med 20 %; konstaterandet av intäkter, godkännandet av kostnader, avskrivning, avräkning av förluster, skatteavdrag och justeringar av internprissättning gör underlaget och den faktiska skatten varierande. Även vid identisk omsättning och sats kan dotterbolagets och filialens deklarationsresultat skilja sig om avtalsstrukturen och kostnadsfördelningen skiljer sig.

När det taiwanesiska dotterbolaget delar ut vinsten efter skatt i form av utdelning till moderbolaget utomlands är dotterbolaget och aktieägaren skilda rättssubjekt. Enligt Taiwans interna rätt är källskattesatsen på utdelning till en aktieägare utomlands 21 %. Om moderbolaget är hemmahörande i Korea, ingår i tillämpningsområdet för inkomstskatteavtalet Taiwan–Korea och är den verkliga huvudmannen (受益所有人) för utdelningen, och om det uppfyller övriga tillämpningsvillkor, kan den högsta satsen 10 % enligt avtalet prövas. Avtalssatsen gäller inte automatiskt enbart därför att mottagaren befinner sig i Korea. Landsspecifik anmärkning: avtalet gäller förhållanden med anknytning till Korea. Om det finns ett skatteavtal mellan Taiwan och moderbolagets hemland, och vad ett sådant avtal i så fall innehåller, måste prövas särskilt. Hemvistintyget (居住者證明), bedömningen av verklig huvudman, tidpunkten för betalning och deklaration samt det nödvändiga ansöknings- eller återbetalningsförfarandet ska bekräftas utifrån den senaste praxisen.

Den vinst som uppkommer i ett utländskt bolags taiwanesiska filial är inte vinsten i ett skilt bolag som därefter fördelas mellan aktieägare, utan en del av den vinst som tillkommer det utländska huvudkontoret. Därför skiljer sig överföringen till huvudkontoret av filialens vinst efter skatt, efter deklaration och betalning i Taiwan av inkomstskatten för företag med vinstsyfte, från utdelning (股利); på filialstadiet finns i princip ingen ytterligare källskatt på utdelning. Detta betyder inte att varje betalning mellan filial och huvudkontor alltid får samma behandling. Om ränta, royalty, vederlag för tjänster, betalning för tillgångar eller betalningar till tredje part blandas, ska varje betalnings substans och källskatteskyldighet bedömas särskilt.

Tillägget på icke utdelad vinst (未分配盈餘加徵稅額) ska också ses med åtskillnad av den rättsliga strukturen. Om det taiwanesiska dotterbolaget avsätter vinster kan tillägget om 5 % i artikel 66-9 i inkomstskattelagen (所得稅法) komma i fråga. Enligt anvisning från Taiwans finansministerium (財政部) är företag med vinstsyfte vars huvudkontor ligger utanför Taiwan undantagna från nämnda deklaration av icke utdelad vinst. Detta betyder varken att filialens taiwanesiska verksamhet förblir obeskattad, eller att alla bevisbördor kopplade till överföringar till huvudkontoret försvinner.

Vid jämförelsen av formerna är det processen för vinstens bildande och användning som ska prövas, och inte bara tabellen över satser. Dotterbolaget beräknar i sina egna böcker den skattepliktiga inkomsten, kostnaderna, förlusterna, avsättningen och det utdelningsbara beloppet. Resultatet kan variera beroende på om medel kommer att behövas för återinvestering i Taiwan, på tidpunkten för utdelning och på om det finns aktieägarlån eller royalty. Filialen ska skilja de intäkter och kostnader som kan hänföras till driften i Taiwan och förbereda grunden för fördelningen av huvudkontorets gemensamma kostnader. Den bokföringsmässiga presentationen och den skattemässiga hänföringen av interna transaktioner mellan huvudkontor och filial ska också prövas.

Principerna för internprissättning (移轉訂價) kan tillämpas på transaktioner mellan dotterbolag och moderbolag samt på fördelningen av kostnader mellan filial och huvudkontor. Avtal, faktura, beräkningsgrund, personalens faktiska arbete, användning av tillgångar och medlens rörelse måste stämma överens. Att huvudkontoret har betalat innebär inte att alla kostnader kan dras av för den taiwanesiska filialen, och att ett belopp står i ett internt koncernavtal innebär inte att dotterbolagets kostnad omedelbart godkänns. Handlingar som stöder transaktionens karaktär och armlängdspriset ska bevaras.

I moderbolagets hemland ska avräkning av utländsk skatt (外國稅額扣抵), utdelning från dotterbolag utomlands, filialens intäkter och förluster, den konsoliderade eller separata redovisningen samt valutadeklarationer bekräftas tillsammans. Hur den taiwanesiska filialens inledande förluster behandlas i förhållande till huvudkontoret kan variera beroende på skatterätten och redovisningsnormerna i hemlandet. Man kan därför inte på förhand slå fast att valet av filial minskar det utländska moderbolagets skattebörda. Skatten i Taiwan och den slutliga bördan i hemlandet, tidpunkten för återföring av kassa och kostnaden för handlingarna bör jämföras i samma beräkningstabell (計算表).

3. Skulder och rättsligt ansvar

Filialen är inte en juridisk person skild från det utländska bolaget, så att den taiwanesiska filialens skulder är det utländska bolagets skulder. Skyldigheter som uppkommer av hyres-, köpe-, tjänste-, anställnings- eller låneavtal som filialens ansvariga har ingått lagligen i det utländska bolagets namn åvilar i princip det utländska huvudkontoret. Även om förluster uppkommer av driften i Taiwan eller om skulderna är svåra att betala med enbart filialens förmögenhet, är det utländska bolagets ansvar som rättssubjekt inte begränsat till de medel som avsatts för filialen.

Det taiwanesiska dotterbolaget är en skild juridisk person, så att de avtal det ingår och de skulder det övertar i princip åvilar dotterbolaget. Aktieägarna i ett bolag med begränsat ansvar svarar, enligt principen i artikel 99 i bolagslagen, inom gränsen för insatsbeloppet; aktieägarna i ett aktiebolag (股份有限公司) svarar, enligt reglerna för den tillämpliga bolagsformen, i den utsträckning aktierna tecknats. Denna skillnad kan vara en viktig prövningspunkt i verksamhet med hög risk, långfristiga avtal och verksamheter som möter många anställda eller konsumenter.

Bildandet av ett dotterbolag avbryter dock inte alla risker för moderbolaget. Om banken eller hyresvärden kräver borgen från moderbolaget kan detta svara enligt borgensavtalet. Detsamma gäller om moderbolaget direkt övertar dotterbolagets avtal eller undertecknar som gemensam part. Om bolagsförmögenheten och aktieägarens förmögenhet inte skiljs, eller om rättskapaciteten missbrukas i syfte att skada borgenärerna, kan bolagslagens undantag komma i fråga. Ansvarsgränsen påverkas inte bara av registreringsformen, utan också av det faktiska beslutet och medelsförvaltningen.

Skyldigheterna för styrelseledamöter, chef (經理人) och den ansvariga i Taiwan ska ses särskilt. Fall där den handlande själv svarar — skadeståndsgrundande handling genom uppsåt eller oaktsamhet, lagöverträdelse, oriktig uppgift, bristande säkerhetsarbete — löses inte enbart genom bolagsformen. Anställningsförhållanden, källskatt och skattedeklaration, personuppgifter, konsumentskydd, miljö- och produktregler samt skyldigheter enligt branschtillstånd följer den ansvariga och den sanktion som varje lag fastställer. Om koncernbolagen fördelar arbetets utförande måste dokument och drift stämma överens om vem som faktiskt bär vilken skyldighet.

På avtalsstadiet ska ansvarsbegränsning, skadestånd, borgen, säkerheter, tillämplig lag och klausuler om tvistlösning inrättas efter verksamhetens risk. De risker som kan överföras genom försäkring och de som ska förebyggas genom intern kontroll ska skiljas. Om behörigheterna avseende sigill och elektronisk underskrift, godkännande av utgifter, kundidentifiering, beräkning och deklaration av skatt, rapportering till tillsynsmyndigheten och kommunikationssystemet vid olycka är klargjorda, kan den rättsliga åtskillnad som organisationsformen erbjuder också upprätthållas i den faktiska driften.

Ansvarsjämförelsen kan slutligen inte avslutas med den enda meningen att ”dotterbolaget är säkert och filialen är farlig”. I filialen är strukturen klar: det utländska bolaget svarar direkt; i dotterbolaget är utgångspunkten principen om självständig juridisk person och aktieägarnas begränsade ansvar. Därtill kommer borgen, skadeståndsgrundande handlingar, missbruk av rättskapacitet, ansvar enligt särskilda regler och koncernavtal. Mot den bakgrunden bedöms den faktiska ansvarsexponeringen och hur den styrs.

4. Finansiering och notering i Taiwan

Filialen är inte ett självständigt emissionsbolag (發行公司) och kan inte vara föremål för notering (上市) i Taiwan. Om dotterbolaget avser att noteras måste det uppfylla de villkor som fastställs i bolagslagen och av börsen. Skatteförmåner avgörs inte enhetligt enbart av organisationsformen. För investeringsskatteavdraget i artikel 10-1 i stadgan om industriell innovation ska den avsedda investeringen, ansökningsfristen, avräkningssättet, samtidig tillämpning och skattetaket bekräftas ett och ett.

Filialen har inga egna aktier eller andelar, så att den inte kan emittera dem till tredje man för att göra dem till aktieägare i filialen. De medel som behövs för driften i Taiwan kan erhållas från de medel som huvudkontoret avsatt, från huvudkontorets stöd eller från ett lagligt lån. Omöjligheten att emittera andelar ska inte utsträckas till att varje form av finansiering skulle vara omöjlig. Möjligheten till lån, säkerheter, huvudkontorets borgen, bankprövning och valutahandlingar ska bekräftas för varje konkret transaktion.

Det taiwanesiska dotterbolaget kan, efter den valda bolagsformen och det lagliga förfarandet, använda strukturer för aktieemission eller ökning av insats. Lokala delägare kan tas upp som aktieägare, senare investerares rättigheter eller villkor för aktier av olika klass kan inrättas, och ersättning i andelar för organ och personal kan prövas. Om överlåtelse av andelar för avkastning på investeringen, en omorganisation såsom fusion eller delning och mottagande av en strategisk investering ingår i den långsiktiga planen, kan dotterbolagets självständiga juridiska person passa denna plan. Varje medel är dock underkastat begränsningarna i bolagslagen, investeringsreglerna, bolagsordningen och aktieägaravtalet.

Notering i Taiwan är ett område där strukturskillnaden mellan filial och dotterbolag framträder klart. Ett utländskt bolags taiwanesiska filial är inte ett självständigt emissionsbolag och har inga egna aktier, så att filialen själv inte kan vara föremål för notering på Taiwans värdepappersmarknad. Möjligheten till notering av det utländska bolaget som huvudkontor och möjligheten till notering av den taiwanesiska filialen själv är skilda frågor.

Enbart existensen av ett taiwanesiskt dotterbolag grundar inte heller automatiskt lämplighet för notering. Om notering är planerad krävs först en bolagsform som kan vara emittent och som uppfyller kraven på den berörda marknaden vid Taiwans börs. Tiden sedan bildandet, kapital, lönsamhet, aktiespridning, bolagsstyrning, intern kontroll, räkenskapsrevision och offentlig information, samt alla tillämpliga villkor, ska förberedas. Bransch- eller utländska investeringsbegränsningar, koncernomorganisation och aktieägarkrets kan påverka noteringsplanen.

Det är därför klokt att i tidsordning kartlägga inte bara det nuvarande behovet av rörelsemedel, utan också framtida medelskällor och vägar för återföring. Om huvudkontoret tillhandahåller det hela, om investerare från Taiwan eller ett tredje land tas emot, om banklån och säkerheter behövs, om ersättning i andelar ges till organ och personal, och om senare överlåtelse av andelar eller notering drivs, blir den anpassade strukturen tydligare. Den struktur som passar en kortsiktig etablering och den som passar en långsiktig kapitalmarknadsplan kan skilja sig.

5. Investeringsskatteavdrag

Skatteförmåner avgörs inte enhetligt enbart av organisationsbeteckningen taiwanesiskt dotterbolag eller filial. Den skattskyldiges kvalifikation, investeringens faktiska innehåll, belopp, tillgångarnas tillstånd och användningsändamål, investeringstidpunkten, ansökningsfristen, godkännandeförfarandet, avräkningssättet och begränsningen av samtidig användning med andra förmåner ska alla bekräftas. Skatteavdraget ska skiljas från beräkningen av den skattepliktiga inkomsten; det ska inte förstås som en ordning som omedelbart drar av hela utgiftsbeloppet från den skatt som ska betalas.

Den gällande artikel 10-1 i stadgan om industriell innovation (產業創新條例) avser vissa investeringar från den 1 januari 2025 till den 31 december 2029. Bolag eller kommanditbolag (有限合夥) som under samma räkenskapsår investerar minst TWD 1.000.000 (新臺幣) och högst TWD 2.000.000.000 kan pröva tillämpningen under de lagstadgade villkoren och godkännandeförfarandet. Investeraren ska förvärva den avsedda tillgången för eget bruk; nyhetskaraktären och den faktiska användningen ska också bekräftas.

De avsedda områdena är nya intelligenta maskiner, 5G-system, produkter eller tjänster för cybersäkerhet, produkter eller tjänster för artificiell intelligens, samt hårdvara, programvara, teknik eller tekniska tjänster kopplade till energibesparing och koldioxidminskning. Att något tycks stämma med områdets namn innebär inte att godkännande sker automatiskt. Avtal, skattehandlingar, betalningshandlingar, tillgångarnas tillstånd, tekniskt innehåll, användningsplan och ansökningshandling ska prövas ett och ett, för att veta om de stämmer med den lagstadgade ramen och förfarandet.

Enligt det val som lagen fastställer kan man pröva att avräkna högst 5 % av det investerade beloppet för det berörda året mot inkomstskatten för företag med vinstsyfte för det räkenskapsåret, eller att avräkna högst 3 % av det investerade beloppet varje år under 3 år. Det årliga avräkningsbeloppet enligt artikel 10-1 är begränsat till 30 % av inkomstskatten för företag med vinstsyfte för det berörda året. Vid samtidig tillämpning med andra investeringsskatteavdrag samma år ska det totala taket och begränsningen av samtidig tillämpning också bekräftas särskilt. Omnämnandet ”30 %” betyder inte att 30 % av forsknings- och utvecklingsutgifterna automatiskt återbetalas.

En skild ordning avseende forsknings- och utvecklingsverksamhet kan vara föremål för andra regler, såsom artikel 10 i stadgan om industriell innovation. Om man blandar avdraget för forskning och utveckling i artikel 10 och avdraget för vissa utrustnings- och teknikinvesteringar i artikel 10-1, kan de avsedda utgifterna, ansökningstidpunkten och taket bedömas felaktigt. Före investering ska företaget särskilt pröva vilken bestämmelse det avser att tillämpa, vilka organ och vilken tidsplan för ansökan som gäller, och om den kan användas tillsammans med andra bidrag eller avdrag.

Frågan om filialen kan ansöka eller om dotterbolaget uppfyller villkoren bedöms utifrån den sökande som den tillämpliga regeln fastställer och det faktiska investeringsförhållandet. Enbart ställningen som dotterbolag säkrar inte en förmån, och enbart ställningen som filial gör det inte möjligt att dra slutsatsen att man är utesluten från allt skattestöd. Om man försöker justera strukturen efter undertecknandet av investeringsavtalet och förvärvet av tillgångarna, kan ansökningsfristen eller bevisvillkoren missas; bekräftelsen på investeringsplaneringsstadiet är säkrare.

6. Inkomstskatteavtalet Taiwan–Korea och fast driftställe (PE)

Inkomstskatteavtalet Taiwan–Korea undertecknades den 17 november 2021, trädde i kraft den 27 december 2023 och tillämpas från och med den 1 januari 2024. Avtalet ordnar dubbelbeskattningen av hemmahörande i de två områdena, men är inte en regel som automatiskt befriar samtliga inkomster med källa i Taiwan, och det säger ingenting om vad som gäller mellan Taiwan och andra länder. Inkomstslag, verklig huvudman, hemviststatus, det faktiska sambandet med det fasta driftstället och de interna förfarandena ska var och en bekräftas.

Avtalets högsta satser för utdelning, ränta och royalty är högst 10 % för vart och ett av inkomstslagen. För att tillämpa denna sats ska mottagaren uppfylla de avtalsenliga villkoren, bland annat att vara hemmahörande i det andra området enligt avtalet och verklig huvudman för denna inkomst. Det hemvistintyg som krävs i Taiwan samt förfarandet för ansökan, deklaration eller återbetalning ska också sammanställas. Om det mellan transaktionerna finns ett genomgångsbolag (導管公司), eller om inkomsten faktiskt är knuten till ett fast driftställe i Taiwan, kan en skild analys vara nödvändig.

Företagsvinster är i princip befriade från skatt i det andra området om företaget i det ena området inte har ett fast driftställe (常設機構, PE) i avtalsmening i det andra området. Omvänt, om det fasta driftstället finns, kan de vinster som kan hänföras till det beskattas i det andra området. Vid prövningen av klausulen om företagsvinster ska man därför först se om den verksamhet som utövas i Taiwan utgör ett fast driftställe, och därefter beräkna vilka intäkter och kostnader som hänförs till det.

Det fasta driftstället kan omfatta en bestämd plats för utövande av verksamheten. Om verksamheten utövas genom fasta anläggningar såsom ledningsställe, filial eller kontor, ska platsens användningstid, företagets förfoganderätt och det utförda arbetet prövas. Verksamhetsplatsen för ett utländskt bolag som officiellt har registrerat en filial i Taiwan hör vanligen till det fasta driftstället av anläggningstyp i Taiwan; filialens taiwanesiska företagsvinst kan inte anses omedelbart befriad.

Utöver den fasta anläggningen föreskriver avtalet flera typer av fast driftställe. Om byggplatsen, byggnads-, monterings- eller installationsarbeten eller den därtill hörande övervakningen överstiger 6 månader, kan fast driftställe för byggplats komma i fråga. Om företaget tillhandahåller tjänster genom anställda eller annan personal under sammanlagt mer än 183 dagar under någon 12-månadersperiod, kan fast driftställe för tjänster uppkomma. Verksamheten av en agent som upprepat utövar behörighet att ingå avtal för företaget kan också höra till fast driftställe genom agent.

Varje kriterium behandlar en skild verksamhetstyp. Att tjänstedagarna är 183 dagar eller färre innebär inte att en fast anläggning såsom ledningsställe eller kontor saknas, och att arbetenas varaktighet är 6 månader eller mindre innebär inte att möjligheten till fast driftställe genom agent försvinner. Plats, varaktighet, personal, behörighet att förhandla och ingå avtal, lager eller utrustning, samt den driftsform som är synlig för motparten, såsom kunden, ska alla bekräftas.

Dotterbolag och fast driftställe är inte heller samma begrepp. Det taiwanesiska dotterbolaget är en skild juridisk person; enbart egenskapen som dotterbolag till ett utländskt moderbolag gör det inte omedelbart till moderbolagets fasta driftställe i Taiwan. Om det dock finns konkreta fakta — till exempel att dotterbolaget upprepat utövar behörighet att ingå avtal för moderbolaget, eller att moderbolaget utövar sin egen verksamhet på dotterbolagets plats — är en skild prövning nödvändig. Registreringen av den juridiska personen och beskattningsanknytningen enligt avtalet bedöms var för sig utifrån sina egna villkor.

För att förbereda tillämpningen av avtalet ska man skaffa inte bara avtal och faktura, utan också handlingarna om det faktiska arbetets utförande. Registreringen av personalens närvarodagar i Taiwan, av platsanvändning, beslut, förhandling och undertecknande av avtal, kostnadsbärande, tjänsteresultat och medelflöde hjälper till att bedöma det fasta driftstället och hänföringen av vinster. För att interna deklarationsförfaranden eller internprissättningshandlingar inte ska utelämnas medan avtalslättnaden åberopas, ska de två områdenas deklarationskalendrar förvaltas tillsammans.

7. Vilken form ska man välja

Varken dotterbolaget eller filialen är överlägsen för all etablering i Taiwan. Om verksamheten behöver en självständig taiwanesisk juridisk person och en lokal aktieägarstruktur kan dotterbolaget passa; om det utländska bolaget avser att direkt utöva verksamheten i Taiwan under bibehållen kontroll från huvudkontoret kan filialstrukturen passa. Bedömningen enligt vilken bildandet är möjlig och bedömningen enligt vilken strukturen är effektiv när man också betraktar drift, skatt och utträde ska dock skiljas.

Före valet rekommenderas att skriftligen ordna följande punkter och jämföra dem.

• Vem sätter in kapitalet och hur fördelas rösträtten och behörigheten att besluta om viktiga ärenden
• Vilket ansvarsomfång det utländska huvudkontoret eller moderbolaget övertar avtalsenligt och lagligen
• Till vilket subjekt som kundavtal, anställning, immateriell egendom, lokal och tillstånd hänförs
• Var omsättning och kostnader konstateras och hur avsättning, utdelning eller överföring till huvudkontoret sker
• Hur investeringsgodkännande, bankkonto, medlens inflöde samt valuta- och överföringshandlingar förbereds
• Hur böcker, revision, internprissättningshandlingar samt deklaration och avräkning av utländsk skatt i moderbolagets hemland förvaltas
• Om kapitalökning, lokal delägare, ersättning i andelar, notering, fusion och omorganisation samt överlåtelse av andelar är planerade
• Vem som vid avslut av verksamheten ska utföra avslut av avtal, anställningsförhållanden, skattedeklaration, avyttring av tillgångar och utträdesförfarandet

Även om, i början av etableringen i Taiwan, den förväntade omsättningen är låg och antalet personal och avtal inte är högt, ska framtida planer också beaktas. Möjligheten att dra sig tillbaka efter en kortsiktig marknadsprövning, långsiktig investering och upptagande av lokala delägare, utvidgning mot reglerad verksamhet och ställande av borgen från huvudkontoret kan jämföras per scenario. Om man för varje scenario upprättar en tabell över behövliga medel, kassa efter skatt, ansvarsexponering samt kostnad för dokument och deklarationer, kan fördomar som fötts av formens beteckning minskas.

Möjligheten att ändra strukturen under driften ska också prövas. Överföringen av verksamheten från filialen till ett nytt dotterbolag eller avyttringen av dotterbolagets tillgångar till ett annat koncernbolag kan åtföljas av motpartens samtycke, anställningsförhållanden, tillstånd, överföring av tillgångar samt skatte- och valutaförfaranden. Det ska inte förutsättas att den form som först valts senare kan ersättas genom ett enkelt namnbyte. Om möjligheten till omvandling beaktas, rekommenderas att börja med överlåtelseklausulerna i huvudavtalen och med nyttjanderätterna till den immateriella egendomen.

Utträdesförfarandena skiljer sig också. Om ett utländskt bolags filial avser att upphöra med driften i Taiwan ska avregistrering av filialregistreringen (廢止分公司登記) sökas enligt artikel 378 i bolagslagen. Skulder, skatte-, anställnings-, avtals- och regulatoriska skyldigheter som uppkommit före ansökan om avregistrering försvinner dock inte enbart genom ansökan. Avräkningen med partner, avslut av anställningsförhållanden, indrivning av fordringar, avyttring av tillgångar, skattedeklaration och ordning av bankkonton ska utföras i lämplig ordning.

Enligt artikel 379 i bolagslagen påverkar avregistreringen av filialregistreringen varken borgenärernas rättigheter eller det utländska bolagets skyldigheter. Borgenärer kan fortsätta att utöva de rättigheter som uppkommit av driften före avregistreringen, och det utländska bolaget bär skyldigheterna. Att filialen har försvunnit från registret innebär därför inte att det tidigare ansvaret kan bedömas som avslutat. Avtal och borgensåtaganden med tvistpotential, den möjliga varaktigheten av en skatterevision och skyldigheterna att bevara akter ska bekräftas.

Om alla taiwanesiska filialer till ett utländskt bolag avregistreras, ska enligt artikel 380 i bolagslagen de rättigheter och skyldigheter som uppkommit av driften i Taiwan och av filialerna likvideras. Obetalda skulder efter likvidationen (清算) förblir det utländska bolagets börda. Principen att det utländska huvudkontoret och filialen är samma rättssubjekt gäller både vid etableringen och vid utträdet. Tillsättning av likvidatorn (清算人), underrättelse till borgenärer, deklaration och behandling av restmedel ska anpassas till det senaste förfarandet.

Det taiwanesiska dotterbolaget är en självständig juridisk person och följer inte avregistreringen av ett utländskt bolags filial, utan upplösning (解散) och likvidation enligt bolagslagen. Aktieägarnas beslut, likvidatorn, ordningen av fordringar och skulder, skattedeklaration och fördelning av kvarstående förmögenhet ska iakttas enligt det förfarande som gäller för dotterbolaget. Även om moderbolaget har beslutat att dra sig tillbaka från Taiwan kan medlen inte omedelbart återföras med åsidosättande av dotterbolagets rättskapacitet och förhållandena till borgenärerna. Avslutsförfarandena och arbetsbördan för de två formerna ska inte behandlas som identiska.

Det slutliga valet är säkrare om det prövas av sakkunniga i Taiwan och på huvudkontorets plats som delar samma fakta. Om verksamhetsplan, organisationsschema, investerare, förväntade avtal, medelflöde, personalplacering och utträdesscenario lämnas, kan de rättsliga, skattemässiga, bokföringsmässiga och valutamässiga frågorna bekräftas sammankopplat. Efter bildandet ska det periodiskt prövas om den faktiska driften inte har avvikit från den valda strukturen.

Officiella källor

• Normdatabasen vid Taiwans justitieministerium — bolagslagen
• Bestämmelse om källskattesatsen på utdelning till personer utan hemvist (artikel 10)
• Normdatabasen vid Taiwans justitieministerium — inkomstskattelagen
• Taiwans finansministerium — anvisning om källskatt på utdelning till aktieägare utomlands
• Taiwans finansministerium — tolkning av vinsten i ett utländskt bolags filial
• Taiwans finansministerium — anvisning om undantag från deklaration av icke utdelad vinst
• Taiwans finansministerium — anvisning om inkomstskatteavtalet Taiwan–Korea
• Normdatabasen vid Taiwans justitieministerium — artikel 10-1 i stadgan om industriell innovation
• Taiwan Stock Exchange — villkor för upptagande
• Invest Taiwan — förfarande för investering och registrering av ett utländskt bolags filial

Relaterade guider

• Vilka ärenden vi behandlar
• Grunderna för bolagsbildning i Taiwan
• Kontakt

---

Den här artikeln är allmän information i utbildningssyfte om skillnaderna mellan det taiwanesiska dotterbolaget och ett utländskt bolags filial; den utgör inte juridisk eller skatterättslig rådgivning för ett konkret fall och utlovar inget visst resultat. De tillämpliga reglerna och den skattemässiga behandlingen kan variera beroende på investerarens och huvudkontorets säte, verksamhetens innehåll, transaktionerna och medelflödet, avtalsvillkoren och den behöriga myndighetens senaste praxis; före genomförande av bildande, investering, avtal, utdelning eller överföring ska de senaste officiella källorna och de egna omständigheterna bekräftas.

Advokat Wei Tseng (曾雋崴)