Markedsadgang i Taiwan: forskjeller mellom datterselskap og filial

Når en utenlandsk virksomhet vil opptre fortsatt i Taiwan, undersøkes ofte det taiwanske datterselskapet (子公司) og det utenlandske selskapets taiwanske filial. Begge former skaper et virksomhetssted i Taiwan, men skiller seg etter hvem som blir kontraktpart, hvem som bærer gjeld, om innskudd fra en tredjemann (第三人) kan mottas, og hvilken prosedyre som kreves ved overføring av overskudd til utlandet. Sammenlignes kun lettheten i stiftelsestrinnet (公司設立), kan det under driften oppstå uventede ansvars- eller skattespørsmål; det skal bedømmes over hele virksomhetens varighet.

Det taiwanske datterselskapet er en etter taiwansk rett stiftet selvstendig juridisk person (法人). Et utenlandsk morselskap (母公司) kan bli aksjeeier, men datterselskapet er et rettssubjekt skilt fra morselskapet. Det utenlandske selskapets taiwanske filial (分公司) er derimot en del av det utenlandske hovedsetet (本公司) og et virksomhetssted uten egen rettssubjektivitet. I daglig tale kalles den av og til en avdeling; i denne artikkelen brukes betegnelsen filial for å tydeliggjøre rettsforholdet.

Hvilken form som passer best, skiller seg etter sektor, investor sammensetning, kontraktstruktur, tillatelser (許可) krevd i Taiwan, antall sysselsatte, finansieringsmåte, bruk og hjemtaking av overskudd, fremtidig opptak av aksjeeiere eller børsnotering samt etter planen for virksomhetsopphør. Når et utenlandsk morselskap etablerer seg i Taiwan, er det ikke nok å se på taiwansk rett; bokføring, skatt og reglene om investering i utlandet i morselskapets hjemland må vurderes sammen med den taiwanske siden. Korea brukes nedenfor bare som ett eksempel på et hjemland. I det følgende sammenlignes rettssubjektivitet, skatt, ansvar, finansiering, investeringsskattefradrag, inntektsskatteoverenskomst og tilbaketrekking i rekkefølge.

1. Rettssubjektivitet og innskuddsstruktur

Filialen er en del av det utenlandske selskapet, så det finnes ikke aksjeeiere (股東) ved filialen selv. Vil du sammen med en tredjemann (第三人) skyte inn i en taiwansk virksomhet, skal det blant annet undersøkes å stifte et taiwansk datterselskap og fastlegge dets aksjeeierkrets. Ansvar, stemmerett, finansiering, tillatelser og skatt skal undersøkes etter innskuddsforholdet og virksomhetsplanen.

Artikkel 1 i den taiwanske selskapsloven (公司法) fastsetter som selskap den juridiske personen som er organisert, registrert og stiftet etter selskapsloven med gevinstformål. Det deretter stiftede taiwanske datterselskapet er en taiwansk juridisk person skilt fra det utenlandske morselskapet. Datterselskapet kan i eget navn leie kontorlokaler, inngå handels- og arbeidsavtaler, erverve formue og være part i en rettstvist. Fordringer og gjeld oppstått av kontrakter tilkommer som utgangspunkt datterselskapet. Selv om morselskapet fastsetter virksomhetspolitikken eller utpeker organmedlemmer, smelter de to selskapenes rettssubjektivitet ikke straks sammen til 1 rettssubjekt.

Ansvarsomfanget som gjelder for datterselskapet, bedømmes etter den faktisk valgte selskapsformen og etter atferden. Aksjeeiere i et selskap med begrenset ansvar (有限公司) hefter etter artikkel 99, 1. ledd, i selskapsloven som utgangspunkt overfor selskapet begrenset til innskuddsbeløpet. Artikkel 99, 2. ledd, inneholder imidlertid et unntak: misbruker aksjeeiere rettssubjektiviteten slik at selskapet vanskelig kan tilbakebetale visse gjeldsposter, og er misbruket grovt, kan de bli ansvarlige i nødvendig omfang. Har en aksjeeier eller morselskapet særskilt stilt kausjon eller deltatt direkte i et delikt (侵權行為), skal den derav følgende ansvar likeledes undersøkes. Prinsippet om begrenset ansvar (有限責任) er derfor et viktig utgangspunkt, men det er ingen garanti for at ansvaret i enhver situasjon er begrenset til innskuddsbeløpet.

Vil et utenlandsk selskap opptre i eget navn i Taiwan, skal det overholde selskapslovens (公司法) forskrifter om filialen. Etter artikkel 371 i selskapsloven må et utenlandsk selskap uten registrering av filialen ikke opptre i det utenlandske selskapets navn i Taiwan. Etter artikkel 372 skal det utenlandske selskapet tildele midler som utelukkende tjener driften av den taiwanske filialen, og utpeke en ansvarlig (負責人) i Taiwan. Disse midlene er hovedsetets midler til den taiwanske virksomheten, ikke aksjer eller andeler i filialen. Utpekingen av den ansvarlige er ikke en prosedyre som omdanner filialen til et selvstendig selskap, men en ordning som gjør at det utenlandske selskapet kan drive virksomhet i Taiwan, og som klargjør ansvaret.

Er det planlagt å drive den taiwanske virksomheten felles med en tredjemann (第三人), rekker fastsettelsen av innskuddskvoten ikke. Stemmeret, utpeking av styremedlemmer, samtykkerettigheter om vesentlige anliggender, ytterligere innskudd, tiltak ved middelmangel, bruk av intellektuell eiendom, overskuddsfordeling, konkurransebegrensninger, overdragelse av andeler, fastlåst situasjon og opphør av virksomheten skal fastlegges sammen. Det felles innskudd i et taiwansk datterselskap har den fordel at disse forholdene kan utformes innenfor selskapets aksjeeierstruktur. Det kan imidlertid finnes andre lovlige veier, slik som kontraktsmessige fellesvirksomheter til et bestemt prosjekt eller særskilte formålsstrukturer; det må ikke utledes at datterselskapet er den eneste løsningen til enhver fellesvirksomhet.

Ved filialen er det siste rettssubjektet for driften det utenlandske selskapet. Hovedsetet skal konkret fastlegge kretsen av de kontrakter, den ansvarlige i Taiwan kan inngå, bankfullmakter, personalefullmakt, rapporteringssystem, budsjettgodkjenning og intern kontroll. Velges omvendt datterselskapet, skal vedtekter og organer, fullmaktsfordelingen blant aksjeeierne samt tjeneste-, låne- og lisenskontrakter mellom datter- og morselskap dokumenteres særskilt. Vesentligere enn betegnelsen er om virkelig fullmakt og transaksjonsstrøm passer til den juridiske strukturen.

Også tillatelser kan ikke utledes alene av rettssubjektiviteten. Sektorspesifikke forskrifter kan særskilt fastsette søkeren, minimumskapitalen, fagfolk, etableringssted, undersøkelse av utenlandsk investering eller den ansvarliges kvalifikasjoner. At registrering av datterselskap eller filial er mulig, er ikke det samme som fullmakten til å drive en bestemt regulert virksomhet (許可). De planlagte forretningsaktivitetene skal oppdeles; kontraktpart og tillatelsesinnehaver for hver aktivitet skal først undersøkes.

2. Skatt og overføring av overskudd

Datterselskap og filial er som regel undergitt næringsavgiften på 5 % og inntektsskatten for næringsvirksomhet på 20 %. Utdeler det taiwanske datterselskapet utbytte til det utenlandske morselskapet, er kildeskattesatsen etter Taiwans interne rett 21 %; er anvendelsesbetingelsene i inntektsskatteoverenskomsten Taiwan–Korea oppfylt, er maksimumssatsen 10 %. Overføringen av overskuddet etter skatt fra det utenlandske selskapets taiwanske filial til hovedsetet er ikke utbytte (股利), så det skyldes som utgangspunkt ingen ytterligere kildeskatt. Næringsdrivende hvis hovedsete ligger utenfor Taiwan, er unntatt fra meldingen om tilleggsskatten på 5 % på ikke-utdelt overskudd.

Næringsavgiften (營業稅) er en indirekte skatt på levering av varer eller tjenesteytelser i Taiwan. Den alminnelige satsen er 5 %; meldingen leveres vanligvis for en termin på 2 måneder. Nullsats, skattefrihet, særlig sats eller fradragsrett for inngående avgift kan avvike etter transaksjonens karakter. Utøver datterselskap og filial en skattepliktig virksomhet i Taiwan, skal næringsavgiftsplikten undersøkes; satsen på 5 % alene tillater ikke den slutning at den faktisk betalte skatten er den samme for hver virksomhet.

Inntektsskatten for næringsvirksomhet (營利事業所得稅) beregnes etter virksomhetens skattepliktige inntekt (課稅所得). Overskrider den skattepliktige inntekten det lovbestemte terskelbeløpet, er den alminnelige satsen 20 %. Det er ikke tale om en skatt som straks ganger omsetningen med 20 %; inntektsoppføring, driftsutgifter, avskrivning, underskuddsfradrag, skattefradrag og transfer-pricing-reguleringer endrer grunnlag og faktisk skattebeløp. Selv ved samme omsetning og samme sats kan resultatet av skattemeldingen for datterselskap og filial avvike hvis kontraktstruktur og kostnadsallokering avviker.

Når det taiwanske datterselskapet utdeler overskuddet etter skatt som utbytte til det utenlandske morselskapet, er datterselskap og aksjeeier skilte rettssubjekter. Etter Taiwans interne rett er kildeskattesatsen på utbytte til utenlandske aksjeeiere 21 %. Er morselskapet hjemmehørende i Korea, faller det inn under inntektsskatteoverenskomsten Taiwan–Korea og er reell rettighetshaver (受益所有人) av utbyttet, og oppfyller det ytterligere anvendelsesbetingelser, kan overenskomstens maksimumsats på 10 % undersøkes. Overenskomstsatsen gjelder ikke automatisk bare fordi mottakeren befinner seg i det andre avtalelandet. Bostedsattest (居住者證明), bedømmelse av den endelige rettighetshaveren, tidspunktet for betaling og melding samt den nødvendige søknads- eller tilbakebetalingsprosedyre skal undersøkes etter den siste praksisen.

Det overskudd som oppstår ved det utenlandske selskapets taiwanske filial, er ikke overskudd i et særskilt selskap som fordeles blant aksjeeiere, men en del av det overskudd som tilkommer det utenlandske hovedsetet. Overføringen av overskuddet etter skatt til hovedsetet etter skattemelding og betaling av inntektsskatten for næringsvirksomhet i Taiwan skiller seg derfor fra utbyttet (股利); på filialtrinnet skyldes som utgangspunkt ingen ytterligere utbyttekildeskatt. Ikke enhver betaling mellom filial og hovedsete mottar imidlertid alltid samme behandling. Er renter, royalties, tjenestevederlag, betaling for formuesgoder eller betalinger til en tredjemann (第三人) sammenblandet, skal substansen av hver betaling og kildeskattplikten bedømmes særskilt.

Også tilleggsskatten på ikke-utdelt overskudd (未分配盈餘加徵稅額) skal skilles etter den juridiske strukturen. Setter av det taiwanske datterselskapet overskudd, kan tilleggsskatten på 5 % i artikkel 66-9 i inntektsskatteloven (所得稅法) komme i betraktning. Etter veiledningen fra Taiwans finansdepartement (財政部) er næringsvirksomhet hvis hovedsete ligger utenfor Taiwan, unntatt fra den gjeldende meldingen om ikke-utdelt overskudd. Det betyr verken at filialens taiwanske virksomhet forbliver ubeskattet, eller at alle bevisplikter i forbindelse med overføringer til hovedsetet forsvinner.

Ved formsammenligningen skal prosessen for overskuddets oppståen og bruk betraktes, ikke kun satstabellen. Datterselskapet beregner i egne bøker skattepliktig inntekt, kostnader, underskudd, avsetning og utdelingsbart beløp. Resultatet kan avvike etter om det senere trengs midler til reinvestering i Taiwan (再投資) når det utdeles, og om aksjeeierlån eller royalties består. Filialen skal skille inntekter og kostnader henført til den taiwanske virksomheten og skape grunnlaget for fordelingen av felles kostnader fra hovedsetet. Bokføringsmessig fremstilling og skattemessig henføring av interne transaksjoner mellom hovedsete og filial skal likeledes undersøkes.

På transaksjoner mellom datter- og morselskap samt på omkostningsfordelingen mellom filial og hovedsete kan prinsippene for transfer pricing (移轉訂價) finne anvendelse. Kontrakt, faktura, beregningsgrunnlag, personalets faktiske arbeid, formuebruk og pengebevegelse skal stemme overens. Bare fordi hovedsetet har betalt, må ikke alle kostnader gjelde som driftsutgifter for den taiwanske filialen; alene fordi et beløp står i en intern konsernkontrakt, gjelder datterselskapets byrde ikke selvfølgelig som anerkjent. Bilag som underbygger transaksjonens karakter og forretningsmessige pris, skal oppbevares.

På morselskapets side — i eksempelet her Korea — må fradraget for utenlandsk skatt (外國稅額扣抵), utbytte fra utenlandske datterselskaper, inntekt og tap i filialen, konsolidert eller atskilt bokføring og valutarapportering vurderes sammen. Hvordan oppstartstap i den taiwanske filialen behandles i forhold til hovedkontoret, kan variere etter skatteretten og bokføringsreglene i morselskapets hjemland. Det kan derfor ikke legges til grunn på forhånd at valget av filial senker morselskapets samlede skattebyrde. Skattebeløpet i Taiwan og den endelige byrden i hjemlandet, tidspunkt for hjemtaking av midler og beviskostnader burde sammenlignes i en beregningstabell (計算表).

3. Gjeld og juridisk ansvar

Filialen er ikke en juridisk person skilt fra det utenlandske selskapet, så gjeld i den taiwanske filialen er gjeld i det utenlandske selskapet. Forpliktelser fra leie-, kjøps-, tjeneste-, arbeids- eller lånekontrakter som filialens ansvarlige (負責人) rettmessig har inngått i det utenlandske selskapets navn, bærer som utgangspunkt det utenlandske hovedsetet. Oppstår det tap i den taiwanske virksomheten, eller lar gjeld seg vanskelig tilbakebetale med filialens formue, er det utenlandske selskapets ansvar som rettssubjekt (法人) ikke begrenset til de midler som er tildelt filialen.

Det taiwanske datterselskapet er en særskilt juridisk person, så kontrakter inngått av det og gjeld båret av det tilkommer som utgangspunkt det. Aksjeeiere i et selskap med begrenset ansvar hefter etter prinsippet i artikkel 99 i selskapsloven til innskuddsbeløpet; aksjeeiere i et aksjeselskap (股份有限公司) hefter etter forskriftene for den gjeldende selskapsformen i omfanget av de overtagne aksjene. Denne forskjell kan ved risikofylt virksomhet, langvarige kontrakter og aktiviteter overfor mange sysselsatte eller forbrukere være et viktig undersøkelsespunkt.

Stiftelsen av et datterselskap avbryter imidlertid ikke enhver risiko for morselskapet. Krever bank eller utleier kausjon fra morselskapet, kan morselskapet bli ansvarlig etter kausjonsavtalen. Det samme gjelder hvis morselskapet direkte overtager datterselskapets kontrakter eller underskriver som felles part. Skilles selskapsformue og aksjeeierformue ikke, eller misbrukes rettssubjektiviteten for å skade kreditorer, kan det selskapsrettslige unntaket komme i betraktning. Ansvarsgrensen påvirkes ikke kun av registreringsformen, men også av virkelig beslutning og midelforvaltning.

Styremedlemmenes, ledernes (經理人) og den ansvarliges plikter i Taiwan skal betraktes særskilt. Tilfeller, hvor den handlende personen selv hefter — delikt (侵權行為) begått forsettlig eller uaktsomt, lovbrudd, uriktig skattemelding, krenkelse av sikkerhetsstyring — løses ikke alene ved selskapsformen. Arbeidsforhold, kildeskatt og skattemelding, personopplysninger, forbrukerbeskyttelse, miljø- og produktregler samt sektorspesifikke tillatelsesplikter følger det ansvarssubjekt og den sanksjon, hver lov fastsetter. Deler konsernselskaper arbeidet, skal bilag og drift stemme overens om hvem som virkelig bærer hvilken plikt.

På kontraktstadiet skal ansvarsbegrensning, erstatning, kausjon, sikkerhet, anvendelig rett og tvisteløsningsvilkår tilpasses virksomhetsrisikoen. Risikoer som kan overføres ved forsikring, og risikoer som skal forebygges ved intern kontroll, skal skilles. Tydeliggjøres fullmakter til segl og elektronisk underskrift, utgiftsgodkjenning, kundeidentifikasjon, skatteberegning og skattemelding, tilsynsanmeldelse og rapporteringssystem ved ulykker, lar den juridiske atskillelsen, organisasjonsformen gir, seg også opprettholde i den virkelige driften.

Ansvarssammenligningen lar seg til sist ikke avslutte med den ene setningen at datterselskapet er sikkert og filialen farlig. Ved filialen er strukturen klar at det utenlandske selskapet hefter direkte; ved datterselskapet er selvstendig juridisk person og aksjeeiernes begrensede ansvar utgangspunktet. Deretter kommer kausjon, delikt (侵權行為), misbruk av rettssubjektiviteten, reguleringsansvar og konserninterne avtaler. Ut fra det bedømmes den faktiske ansvarseksponeringen og hvordan den styres.

4. Finansiering og børsnotering i Taiwan

Filialen er ikke et selvstendig utstedende selskap (發行公司) og kan i Taiwan ikke være gjenstand for børsnotering (上市). Vil datterselskapet på børsen, skal det oppfylle de fastsatte betingelsene i selskapsloven og hos børsen. Skattefordeler fastlegges ikke ensartet alene etter organisasjonsformen. For investeringsskattefradraget i artikkel 10-1 i loven om industriell innovasjon skal målinvestering, søknadsfrist, fradragsmåte, flerdobbelt anvendelse og skattetak undersøkes ett for ett.

Filialen har ingen egne aksjer eller andeler, så den kan ikke utstede disse til en tredjemann (第三人) og gjøre dem til aksjeeiere i filialen. De midler som trengs til den taiwanske virksomheten, kan skaffes fra midler tildelt av hovedsetet, støtte fra hovedsetet eller lovlig kredittopptak. Umuligheten av aksjeutstedelse må ikke utvides dit at enhver form til finansiering er umulig. Kredittmulighet, sikkerhet, kausjon fra hovedsetet, bankundersøkelse og valutabilag skal undersøkes pr. konkret transaksjon.

Det taiwanske datterselskapet kan etter valgt selskapsform og lovbestemt prosedyre bruke strukturer med aksjeutstedelse eller forhøyelse av innskudd. Stedlige aksjeeiere kan opptas som aksjeeiere, rettigheter til senere investorer eller vilkår ved aksjeklasser utformes, og aksjebasert vederlag til organer og sysselsatte undersøkes. Er overdragelse av andeler til investeringstilbakevending, omstrukturering slik som fusjon eller spaltning og opptak av strategisk investering innbefattet i den langsiktige planen, kan datterselskapets selvstendige juridiske person passe til denne planen. Ethvert middel er imidlertid undergitt begrensninger i selskapsloven, investeringsreglene, vedtektene og aksjeeieravtalen.

Børsnotering i Taiwan er et område, hvor strukturforskjellen mellom filial og datterselskap trer klart frem. Det utenlandske selskapets taiwanske filial er ikke et selvstendig utstedende selskap og har ingen egne aksjer, så filialen selv ikke kan være gjenstand for børsnotering på det taiwanske verdipapirmarkedet. Børsdyktigheten av det utenlandske selskapet som hovedsete og børsdyktigheten av den taiwanske filialen selv er skilte spørsmål.

Bare det at et taiwansk datterselskap finnes, gjør det ikke automatisk børsnoteringsdyktig. Er børsnotering planlagt, skal først en børsdyktig utstedende form skapes, og den gjeldende markedsstandarden hos Taiwan Stock Exchange oppfylles. Stiftelsesvarighet, kapital, inntjeningsevne, spredning av aksjene, eierstyring og selskapsledelse, intern kontroll, årsregnskapskontroll og offentliggjøring samt alle gjeldende betingelser skal forberedes. Sektor- eller investeringsbegrensninger for utlendinger, konsernomstrukturering og aksjeeierkrets kan påvirke børsplanen.

Derfor bør man ikke bare skissere det nå nødvendige driftskapitalbehov, men også fremtidige middelkilder og hjemtakingsveier i tid. Om hovedsetet stiller hele beløpet, om investorer fra Taiwan eller et tredjeland (第三國) opptas, om bankkredit og sikkerhet trengs, om organer og sysselsatte tildeles aksjebasert vederlag, og om det senere tilstrebes andelsalg eller børsnotering, gjør den passende strukturen (結構) klar. Den struktur som passer til den kortsiktige adgangen, og den struktur som passer til den langsiktige kapitalmarkedsplanen, kan avvike fra hverandre.

5. Investeringsskattefradrag

Skattefordeler fastlegges ikke ensartet alene etter organisasjonsbetegnelsen taiwansk datterselskap eller filial. Kvalifikasjon av den skattepliktige, virkelig investeringsinnhold, beløp, tilstand og bruksformål for formuesbestanddelene, investeringstidspunkt, søknadsfrist, godkjenningsprosedyre, fradragsmåte og begrensningen av flerdobbelt bruk med andre fordele skal alle undersøkes. Skattefradraget skal skilles fra beregningen av den skattepliktige inntekten; det må ikke forstås som en ordning som straks fradrager hele utgiftsbeløpet i den skatten som skal betales.

Den gjeldende artikkelen 10-1 i loven om industriell innovasjon (產業創新條例) omfatter visse investeringer fra 1. januar 2025 til 31. desember 2029. Selskaper eller kommandittselskaper (有限合夥) som i samme skatteår investerer minst 1.000.000 TWD (新臺幣) og høyst 2.000.000.000 TWD, kan undersøke anvendelsen under de lovbestemte betingelsene og godkjenningsprosedyren. Investoren skal erverve målformuebestanddelen til eget bruk; nyhet og virkelig bruk skal likeledes undersøkes.

Måldomener er nye intelligente maskiner, 5G-systemer, produkter eller tjenester innenfor cybersikkerhet, produkter eller tjenester innenfor kunstig intelligens samt maskinvare, programvare, teknologi eller tekniske tjenester til energibesparelse og karbonreduksjon (節能減碳). Bare fordi noe ser ut til å svare til domenenavnet, følger ingen automatisk godkjenning. Kontrakt, skattebilag, betalingsbeviser, formuesoppgjør, teknisk innhold, bruksplan og søknadsbilag skal ett for ett undersøkes om de passer til den lovbestemte rammen og prosedyren.

Etter det lovbestemte valget kan det undersøkes hvorvidt høyst 5 % av investeringsbeløpet i det gjeldende året godskrives mot inntektsskatten for næringsvirksomhet i det skatteår, eller hvorvidt høyst 3 % av investeringsbeløpet godskrives årlig i 3 år. Det årlige fradragsbeløpet etter artikkel 10-1 er begrenset til 30 % av inntektsskatten for næringsvirksomhet i det gjeldende året. Ved felles anvendelse med andre investeringsskattefradrag i samme år skal samlet tak og flerdobbelt begrensning undersøkes særskilt. Tallet «30 %» betyr ikke at 30 % av forsknings- og utviklingskostnadene automatisk tilbakebetales.

Et særskilt system vedrørende forsknings- og utviklingsaktiviteter kan være gjenstand for andre forskrifter, slik som artikkel 10 i loven om industriell innovasjon. Sammenblandes det forskningsrelaterte fradraget i artikkel 10 og fradraget for visse utstyrs- og teknologiinvesteringer i artikkel 10-1, kan målutgifter, søknadstidspunkt og tak bedømmes feil. Før investeringen skal virksomheten særskilt undersøke hvilken bestemmelse som skal anvendes, hvilken søknadsmyndighet og hvilken tidsplan som gjelder, og om den kan brukes felles med andre tilskudd eller fradrag.

Om filialen kan søke, eller om datterselskapet oppfyller betingelsene, skal bedømmes etter den søkeren den gjeldende forskriften fastsetter, og det virkelige investeringsforholdet. Bare det å være datterselskap gir ingen fordel, og bare det å være filial betyr ikke at enhver skattemessig støtte er utelukket. Tilpasses strukturen etter inngåelse av investeringskontrakten og ervervelse av formuesbestanddelene, kan søknadsfrist eller bevisbetingelser forsømmes; undersøkelsen i stadiet for investeringsplanlegging (投資規劃) er sikrere.

6. Inntektsskatteoverenskomsten Taiwan–Korea og fast driftssted (PE)

Inntektsskatteoverenskomsten Taiwan–Korea (所得稅協定) ble undertegnet 17. november 2021, trådte i kraft 27. desember 2023 og gjelder fra 1. januar 2024. Landspesifikk merknad: overenskomsten gjelder saksforhold med tilknytning til Korea. Om det finnes en skatteavtale mellom Taiwan og ditt eget land, og hva den går ut på, må undersøkes særskilt; dette er ingen allmenn regel for investorer fra alle land. Overenskomsten avhjelper dobbeltbeskatningen av hjemmehørende i begge områder, er imidlertid ikke en forskrift som automatisk fritar all taiwansk kildeinntekt. Inntektsart, reell rettighetshaver, innbyggerstatus, virkelig forbindelse med det faste driftsstedet og interne prosedyrer skal hver særlig undersøkes.

Overenskomstens maksimumssatser for utbytte, renter og royalties utgjør hver 10 %. Til anvendelse av denne sats skal den mottakende personen oppfylle overenskomstens betingelser, blant annet å være hjemmehørende i det andre området og reell rettighetshaver av inntekten. Den i Taiwan krevde bostedsattesten samt søknads-, meldings- eller tilbakebetalingsprosedyre skal likeledes skapes. Ligger det mellom transaksjonene et gjennomstrømningsselskap (導管公司), eller henger inntekten virkelig sammen med et taiwansk fast driftssted, kan en særskilt analyse være nødvendig.

Virksomhetsoverskudd er som utgangspunkt skattefritt i det andre området hvis virksomheten i det ene område ikke har et overenskomstmessig fast driftssted (常設機構, PE) i det andre området. Består omvendt et fast driftssted, kan overskudd henført dertil beskattes i det andre området. Ved undersøkelsen av virksomhetsoverskuddsklausulen skal derfor først betraktes om den i Taiwan utøvde aktivitet grunnlegger et fast driftssted (常設機構), og dernest beregnes hvilke inntekter og kostnader som henføres dertil.

Til det faste driftsstedet kan et bestemt sted for virksomhetsutøvelse høre. Utøves aktiviteten via faste innretninger slik som ledelsessted, filial eller kontor, skal stedets brukstid, virksomhetens disposisjonsrett og det utøvde arbeidet undersøkes. Virksomhetsstedet for et utenlandsk selskap med formel registrering av filialen i Taiwan faller vanligvis inn under det faste driftsstedet av fast innretning i Taiwan; det taiwanske virksomhetsoverskuddet i filialen må ikke som selvfølgelig gjelde som skattefritt.

Ved siden av den faste innretningen fastsetter overenskomsten flere typer fast driftssted. Overskrider byggeplass, bygge-, montasje- eller installasjonsarbeider eller dermed sammenhengende tilsynsaktiviteter 6 måneder, kan det faste driftsstedet for byggearbeider (常設機構) komme i betraktning. Yter virksomheten via ansatte eller annet personell i en hvilken som helst periode på 12 måneder sammenlagt mer enn 183 dager tjenester, kan det faste driftsstedet for tjenesteytelse oppstå. Også handlinger fra en representant som gjentatte ganger utøver fullmakt til å inngå avtaler for virksomheten, kan falle inn under fast driftssted for representanten.

Hver målestokk angår en annen aktivitetstype. Bare fordi tjenesteytelsesdagene utgjør 183 dager eller færre, må det ikke utledes at det ikke består et fast driftssted slik som ledelsessted eller kontor; og bare fordi byggevarigheten utgjør 6 måneder eller færre, bortfaller ikke muligheten for et fast driftssted for representanten (代理人). Sted, varighet, personell, forhandlings- og inngåelsesfullmakt, lagre eller innretninger samt den driftsform som er synlig for medkontrahenten slik som kunder, skal alle undersøkes.

Datterselskap og fast driftssted er heller ikke det samme begrepet. Det taiwanske datterselskapet er en særskilt juridisk person; at et selskap er datterselskap av et utenlandsk morselskap, gjør det ikke i seg selv til et taiwansk fast driftssted for morselskapet. Består imidlertid konkrete kjensgjerninger — eksempelvis at datterselskapet gjentatte ganger utøver inngåelsesfullmakt hos morselskapet, eller at morselskapet på datterselskapets sted utfører sin egen aktivitet — er særskilt undersøkelse nødvendig. Selskapsregistrering og overenskomstmessig tilknytningspunkt for skatten bedømmes hver etter deres betingelser.

Til forberedelse av overenskomstanvendelsen skal ikke kun kontrakt og faktura, men bilag om den virkelige arbeidsutførelsen skaffes. Registreringen av dagene personalet oppholder seg i Taiwan, av stedsbruken, av beslutningen, av kontraktforhandling og -underskrift, av kostnadsbæringen, av tjenesteresultatene og av pengestrømmen hjelper ved bedømmelsen av det faste driftsstedet og av overskudshenføringen. Så interne skattemeldingsprosedyrer eller transfer-pricing-bilag ikke forsømmes, mens overenskomstlettelse påberopes, skal skattemeldingsplanene i begge områder styres sammen.

7. Hvilken form som skal velges

Verken datterselskap eller filial er overlegen for enhver markedsadgang i Taiwan. Behøver aktiviteten en selvstendig taiwansk juridisk person og en stedlig aksjeeierstruktur, kan datterselskapet passe; vil det utenlandske selskapet utføre den taiwanske virksomheten direkte og bevare hovedsetets kontroll, kan filialens struktur passe. Bedømmelsen av at stiftelsen (公司設立) er mulig, og bedømmelsen av om strukturen under innbefattelse av drift, skatt og tilbaketrekking er formålstjenlig, skal imidlertid skilles.

Før valget bør punktene nedenfor ordnes og sammenlignes skriftlig.

• Hvem som er innskyter, og hvordan stemmerett og beslutningsfullmakt om vesentlige anliggender fordeles (股東)
• Hvilket omfang av ansvaret det utenlandske hovedsetet eller morselskapet kontraktsmessig og lovmessig bærer
• Til hvilket subjekt kundekontrakter, sysselsetting, intellektuell eiendom, etableringssted og tillatelser henføres
• Hvor omsetning og kostnader opptas, og hvordan avsetning, utbytte eller overføring til hovedsetet skjer
• Hvordan investeringsgodkjenning, bankkonto, middeltilførsel samt valuta- og overføringsbilag forberedes
• Hvordan bøker, kontroll, transfer-pricing-bilag samt koreansk skattemelding og fradrag for utenlandsk skatt styres (移轉訂價)
• Om kapitalforhøyelse, stedlige aksjeeiere, aksjebasert vederlag, børsnotering, fusjon og omstrukturering samt overdragelse av andeler er planlagt
• Hvem som ved virksomhetsopphør utfører kontraktopphør, arbeidsforhold, skattemelding, formuesavhending og tilbaketrekkingsprosedyre

Selv om den forventede omsetningen ved begynnelsen av markedsadgangen er lav, og antallet ansatte og kontrakter ikke er stort, skal fremtidige planer også tas med i vurderingen. Muligheten for tilbaketrekking etter kortsiktig markedstest, langsiktig investering og opptak av stedlige aksjeeiere, utvidelse til regulerte aktiviteter og stilling av kausjon fra hovedsetet kan sammenlignes scenario for scenario. Fremstilles pr. scenario nødvendige midler, betalingsmidler etter skatt, ansvarseksponering samt dokument- og meldingskostnader i en tabell, lar fordommer fra formbetegnelsen seg minske.

Også muligheten for å endre strukturen under driften skal betraktes. Overdragelsen av filialens aktivitet til et nytt datterselskap eller overdragelsen av datterselskapets formue til et annet konsernselskap kan medføre samtykke fra kontraktmotpartene, arbeidsforhold, tillatelser, formueoverdragelse samt skatte- og valutaprosedyrer. Det må ikke forutsettes at den først valgte formen senere enkelt kan erstattes ved navneendring. Tas omdannelsesmuligheten i betraktning, bør man begynne med overdragelsesvilkår i de vesentlige kontraktene og med bruksrettigheter til intellektuell eiendom.

Også tilbaketrekkingsprosedyrene skiller seg. Vil et utenlandsk selskaps filial innstille den taiwanske virksomheten, skal sletting av filialregistreringen (廢止分公司登記) søkes etter artikkel 378 i selskapsloven. Gjeld, skatte-, arbeidsrettslige, kontraktsmessige og reguleringsmessige plikter oppstått før slettesøknaden forsvinner imidlertid ikke alene ved søknaden. Avregning med handelspartnere, opphør av arbeidsforhold, inndrivelse av fordringer, formuesavhending, skattemelding og ordning av bankkontoer skal utføres i den passende rekkefølgen.

Etter artikkel 379 i selskapsloven rører sletningen av filialregistreringen verken kreditorenes rettigheter eller det utenlandske selskapets plikter. Kreditorer kan fortsatt utøve rettigheter fra aktiviteten før sletningen, og det utenlandske selskapet bærer pliktene. Bare fordi filialen er forsvundet fra registeret, må det derfor ikke bedømmes at tidligere ansvar er opphørt. Kontrakter og kausjoner med tvistepotensial, mulig varighet av en skattekontroll og oppbevaringsplikter skal undersøkes.

Slettes alle taiwanske filialer av et utenlandsk selskap, skal rettigheter og plikter oppstått av den taiwanske virksomheten og filialen likvideres etter artikkel 380 i selskapsloven. Gjeld ubetalt etter likvidasjonen (清算) bærer det utenlandske selskapet fortsatt. Prinsippet om at utenlandsk hovedsete og filial er det samme rettssubjektet, virker ikke kun ved adgangen, men også ved tilbaketrekkingen. Utpeking av likvidator (清算人), varsel til kreditorene, skattemelding og behandling av resterende midler skal tilpasses den siste prosedyren.

Det taiwanske datterselskapet er en selvstendig juridisk person og gjennomløper ikke sletningen av registreringen av en utenlandsk filial, men oppløsning (解散) og likvidasjon etter selskapsloven. Aksjeeierbeslutning, likvidator, ordning av fordringer og gjeld, skattemelding og fordeling av den resterende formuen skal overholdes etter den prosedyren som gjelder for datterselskapet. Selv om morselskapet har besluttet tilbaketrekking fra Taiwan, kan midler ikke straks føres tilbake under tilsidesettelse av datterselskapets rettssubjektivitet og kreditorforholdene. Opphørsprosedyrene og arbeidsbyrden for begge former må ikke behandles som de samme.

Det endelige valget er sikrere å undersøke hvis fagfolk i Taiwan og på hovedsetets sete deler de samme kjensgjerningene. Legges virksomhetsplan, organisasjonsdiagram, investorer, forventede kontrakter, pengestrøm, personellinnsats og tilbaketrekkingsscenario frem, kan juridiske, skattemessige, bokføringsmessige og valutarettslige spørsmål undersøkes forbundet med hverandre. Etter stiftelsen skal det regelmessig undersøkes om den virkelige driften er avveket fra den valgte strukturen.

Offisielle kilder

• Rettsdatabase hos Taiwans justisdepartement — selskapsloven
• Rettsdatabase hos Taiwans justisdepartement — artikkel 10 i næringsavgiftsloven (營業稅法)
• Rettsdatabase hos Taiwans justisdepartement — inntektsskatteloven
• Taiwans finansdepartement — veiledning om kildeskatt på utbytte til utenlandske aksjeeiere
• Taiwans finansdepartement — fortolkning om overskudd i filialen av et utenlandsk selskap
• Taiwans finansdepartement — veiledning om unntak fra meldingen om ikke-utdelt overskudd
• Taiwans finansdepartement — veiledning om inntektsskatteoverenskomsten Taiwan–Korea
• Rettsdatabase hos Taiwans justisdepartement — artikkel 10-1 i loven om industriell innovasjon
• Taiwan Stock Exchange — opptaksnormer
• Invest Taiwan — prosedyre for investering og registrering av filialen av et utenlandsk selskap

Forbundne veiledninger

• Hvilke saker vi behandler
• Grunnlag for selskapsstiftelse i Taiwan
• Kontakt

---

Denne artikkelen er alminnelig informativt materiale til opplæringsformål om forskjellene mellom taiwansk datterselskap og filial av et utenlandsk selskap (子公司·分公司); den er ikke juridisk eller skattemessig rådgivning i en konkret sak og lover ikke et bestemt utfall. Gjeldende forskrifter og skattemessig behandling kan avvike etter investors og hovedsetets sete, virksomhetsinnhold, transaksjoner og pengestrøm, overenskomstbetingelser og den siste praksisen hos den kompetente myndigheten; før utførelse av stiftelse, investering, kontrakt, utbytte eller overføring skal de siste offisielle kildene og de egne omstendighetene undersøkes.

Advokat Wei Tseng (曾雋崴)