Entrée à Taïwan : différences entre filiale et succursale

Lorsqu’une entreprise étrangère entend exercer de façon continue à Taïwan, les formes fréquemment examinées sont la filiale (子公司) taïwanaise et la succursale taïwanaise d’une société étrangère. Les deux formes créent un point d’activité à Taïwan, mais diffèrent selon qui devient partie au contrat, qui supporte les dettes, si des apports de tiers peuvent être reçus et quelle procédure est nécessaire lors du transfert des bénéfices vers l’étranger. Si l’on ne compare que la commodité de l’étape de constitution, des questions de responsabilité ou de fiscalité imprévues peuvent surgir pendant l’exploitation ; il faut juger sur toute la durée de l’activité.

La filiale taïwanaise est une personne morale (法人) indépendante constituée selon le droit de Taïwan. Une société mère (母公司) étrangère peut devenir actionnaire, mais la filiale est un sujet de droits distinct de la société mère. La succursale (分公司) taïwanaise d’une société étrangère est en revanche un établissement de la société étrangère elle-même (本公司) et un point d’activité sans personnalité juridique propre. Dans le langage courant, on l’appelle parfois établissement secondaire ; dans le présent article, le terme succursale est employé afin de clarifier le rapport juridique.

Quelle forme est plus appropriée diffère selon le secteur, la composition des investisseurs, la structure contractuelle, les autorisations requises à Taïwan, le nombre de personnes employées, le mode de financement, l’usage et le rapatriement des bénéfices, l’admission future d’associés ou la cotation, ainsi que selon le plan de cessation d’activité. Lorsqu’une société mère établie hors de Taïwan entre à Taïwan, il ne faut pas considérer seulement le droit de Taïwan : la comptabilité, la fiscalité et la procédure d’investissement à l’étranger de son pays d’origine sont à examiner ensemble. Plus loin, la Corée n’est qu’un exemple nommé comme tel, et non le seul pays d’origine possible. Ci-après sont comparées, dans cet ordre, la personnalité juridique, les impôts, la responsabilité, le financement, le crédit d’impôt à l’investissement, l’accord d’impôt sur le revenu et le retrait.

1. Personnalité juridique et structure d’apport

La succursale fait partie de la société étrangère, de sorte qu’il n’existe pas d’actionnaires (股東) à la succursale elle-même. Si vous voulez apporter du capital conjointement avec un tiers pour une activité à Taïwan, il convient notamment d’examiner la constitution d’une filiale taïwanaise et la fixation de la composition de son actionnariat. La responsabilité, le droit de vote, le financement, les autorisations et la fiscalité sont à confirmer selon le rapport d’apport et le plan d’activité.

L’article 1 de la Loi sur les sociétés de Taïwan (公司法) définit comme société la personne morale organisée, immatriculée et constituée conformément à cette loi dans un but lucratif. La filiale taïwanaise constituée selon ces règles est une personne morale taïwanaise distincte de la société mère étrangère. La filiale peut, en son propre nom, louer des bureaux, conclure des contrats commerciaux et de travail, acquérir des biens et être partie à un litige. Les créances et dettes nées des contrats incombent en principe à la filiale. Même si la société mère fixe la politique de gestion ou désigne des administrateurs, les personnalités juridiques des deux sociétés ne se fondent pas pour autant.

L’étendue de la responsabilité applicable à la filiale s’apprécie selon la forme sociale réellement choisie et selon le comportement. Les associés d’une société à responsabilité limitée (有限公司) répondent, selon l’article 99, alinéa 1, de la Loi sur les sociétés, en principe envers la société dans la limite du montant de leur apport. L’article 99, alinéa 2, prévoit toutefois une exception : si les actionnaires abusent de la personnalité juridique de sorte que la société a des difficultés à payer certaines dettes, et si l’abus est grave, ils peuvent répondre dans la mesure nécessaire. Si, séparément, un actionnaire ou la société mère a fourni un cautionnement ou a participé directement à un acte illicite, la responsabilité qui en découle est également à examiner. Le principe de la responsabilité limitée (有限責任) est donc un point de départ important, mais ce n’est pas une assurance que, en toute situation, la responsabilité s’arrête au montant apporté.

Si une société étrangère entend exercer à Taïwan en son propre nom, elle doit observer les règles de la Loi sur les sociétés (公司法) relatives à la succursale. Selon l’article 371 de la Loi sur les sociétés, une société étrangère ne peut pas exercer à Taïwan au nom de la société étrangère sans immatriculer la succursale. Selon l’article 372, la société étrangère doit affecter des fonds exclusivement destinés à l’exploitation de la succursale taïwanaise et désigner un responsable (負責人) à Taïwan. Ces fonds sont des fonds du siège pour l’activité à Taïwan, et non des actions ni des parts de la succursale. La désignation du responsable n’est pas une procédure qui transforme la succursale en société indépendante, mais un dispositif permettant d’exécuter le travail de la société étrangère à Taïwan et de clarifier le rapport de responsabilité.

S’il est prévu d’exploiter l’activité à Taïwan conjointement avec un tiers, la seule fixation de la quote-part d’apport ne suffit pas. Le droit de vote, la nomination des administrateurs, les droits de consentement sur les affaires importantes, les apports supplémentaires, les mesures en cas de manque de fonds, l’usage de la propriété intellectuelle, la répartition des bénéfices, les restrictions de concurrence, la cession de parts, l’impasse et la cessation d’activité sont à fixer ensemble. La voie d’un apport conjoint dans une filiale taïwanaise a pour avantage que ces rapports peuvent être aménagés à l’intérieur de la structure d’actionnaires de la société. Il peut toutefois exister d’autres voies licites, telles qu’une activité conjointe contractuelle pour un projet déterminé ou une structure ad hoc distincte ; on ne saurait en déduire que la filiale est la seule solution pour toute activité conjointe.

Dans le mode succursale, le sujet juridique ultime de l’exploitation de la succursale est la société étrangère. Le siège doit fixer concrètement le cercle des contrats que le responsable à Taïwan peut conclure, les pouvoirs bancaires, les pouvoirs de personnel, le système de rapports, l’approbation du budget et le contrôle interne. Si, à l’inverse, la filiale est choisie, les statuts et les organes, la répartition des pouvoirs entre actionnaires ainsi que les contrats de services, de prêt et de licence entre la filiale et la société mère sont à documenter de façon distincte. Plus essentiel que la dénomination est de savoir si les pouvoirs réels et le flux des opérations correspondent à la structure juridique.

Les autorisations ne se déterminent pas non plus d’après la seule personnalité juridique. Des règles sectorielles peuvent fixer séparément l’entité demanderesse, le capital minimal, le personnel professionnel, le local, l’examen de l’investissement étranger ou la qualification du responsable. Le fait que l’immatriculation de la filiale ou de la succursale soit possible n’est pas la même chose que le pouvoir d’exploiter une activité réglementée déterminée. Les activités prévues sont à décomposer ; la partie contractuelle et le titulaire de chaque autorisation sont d’abord à confirmer.

2. Fiscalité et virement des bénéfices

La filiale et la succursale sont en règle générale soumises à la TVA de 5 % et à l’impôt sur les bénéfices des entreprises de 20 %. Lorsque la filiale taïwanaise distribue des dividendes à la société mère à l’étranger, le taux de retenue à la source selon le droit interne de Taïwan est de 21 % ; si les conditions d’application de l’Accord d’impôt sur le revenu Taïwan–Corée sont remplies, le taux maximal est de 10 %. Le virement au siège, par la succursale taïwanaise d’une société étrangère, du bénéfice après impôt n’est pas un dividende, de sorte qu’il n’y a en principe pas de retenue à la source supplémentaire. Les entreprises à but lucratif dont le siège se trouve hors de Taïwan sont exclues de l’objet de déclaration de la majoration de 5 % sur les bénéfices non distribués.

La TVA (營業稅) est un impôt indirect sur les livraisons de biens ou les prestations de services à Taïwan. Le taux général est de 5 % ; la déclaration s’effectue habituellement pour une période d’imposition de 2 mois. Le taux zéro, l’exonération, le taux spécial ou la déductibilité de la taxe en amont peuvent toutefois varier selon le caractère de l’opération. Si la filiale et la succursale exercent à Taïwan une activité imposable, l’obligation de TVA est à examiner ; le seul chiffre de 5 % ne permet pas de conclure que l’impôt effectivement payé par chaque entreprise est le même.

L’impôt sur les bénéfices des entreprises (營利事業所得稅) se calcule d’après le revenu imposable (課稅所得) de l’entreprise. Si le revenu imposable dépasse le montant de seuil légal, le taux général est de 20 %. Il ne s’agit pas d’un impôt qui multiplie d’emblée le chiffre d’affaires par 20 % ; la constatation des produits, l’admission des charges, l’amortissement, l’imputation des pertes, les crédits d’impôt et les ajustements de prix de transfert font varier l’assiette et l’impôt réel. Même à chiffre d’affaires et taux identiques, les résultats de déclaration de la filiale et de la succursale peuvent diverger si la structure contractuelle et l’imputation des coûts diffèrent.

Lorsque la filiale taïwanaise distribue le bénéfice après impôt sous forme de dividende à la société mère à l’étranger, la filiale et l’actionnaire sont des sujets juridiques distincts. Selon le droit interne de Taïwan, le taux de retenue à la source sur les dividendes versés à un actionnaire à l’étranger est de 21 %. Si la société mère est résidente de Corée, entre dans le champ de l’Accord d’impôt sur le revenu Taïwan–Corée et est le bénéficiaire effectif (受益所有人) du dividende, et si elle remplit d’autres conditions d’application, le taux maximal de 10 % prévu par l’accord peut être examiné. Le taux de l’accord ne s’applique pas automatiquement du seul fait que le bénéficiaire se trouve en Corée. Le certificat de résidence (居住者證明), l’appréciation du bénéficiaire effectif, le moment du paiement et de la déclaration ainsi que la procédure de demande ou de remboursement nécessaire sont à confirmer selon la pratique la plus récente.

Le bénéfice né à la succursale taïwanaise d’une société étrangère n’est pas le bénéfice d’une société distincte ensuite réparti entre actionnaires, mais une partie du bénéfice revenant au siège étranger. Aussi le virement au siège du bénéfice de la succursale après impôt, après déclaration et paiement à Taïwan de l’impôt sur les bénéfices des entreprises, se distingue-t-il du dividende (股利) ; au stade de la succursale, il n’y a en principe pas de retenue supplémentaire sur les dividendes. Cela ne signifie pas que tout paiement entre succursale et siège reçoit toujours le même traitement. Si des intérêts, des redevances, des contreparties de services, des prix d’actifs ou des paiements à un tiers sont mêlés, la substance de chaque paiement et l’obligation de retenue sont à apprécier séparément.

La majoration sur les bénéfices non distribués (未分配盈餘加徵稅額) est également à voir en distinguant la structure juridique. Si la filiale taïwanaise met des bénéfices en réserve, la majoration de 5 % de l’article 66-9 de la Loi de l’impôt sur le revenu (所得稅法) peut entrer en considération. Selon l’indication du ministère des Finances de Taïwan (財政部), les entreprises à but lucratif dont le siège se trouve hors de Taïwan sont exclues de ladite déclaration des bénéfices non distribués. Cela ne signifie ni que l’activité taïwanaise de la succursale reste non imposée, ni que toutes les obligations de preuve liées aux virements au siège disparaissent.

Lors de la comparaison des formes, c’est le processus de formation et d’usage du bénéfice qu’il faut examiner, et non seulement le tableau des taux. La filiale calcule dans ses propres livres le revenu imposable, les charges, les pertes, la mise en réserve et le montant distribuable. Le résultat peut varier selon que des fonds seront nécessaires pour un réinvestissement à Taïwan, selon le moment de la distribution et selon l’existence de prêts d’actionnaires ou de redevances. La succursale doit distinguer les produits et charges imputables à l’exploitation à Taïwan et préparer le fondement de la répartition des charges communes du siège. La présentation comptable et l’imputation fiscale des opérations internes entre siège et succursale sont également à examiner.

Les principes des prix de transfert (移轉訂價) peuvent s’appliquer aux opérations entre filiale et société mère ainsi qu’à la répartition des charges entre succursale et siège. Le contrat, la facture, le fondement de calcul, le travail réel du personnel, l’usage des actifs et le mouvement des fonds doivent coïncider. Ce n’est pas parce que le siège a payé que toutes les charges peuvent valoir comme charges déductibles de la succursale taïwanaise ; ce n’est pas non plus parce qu’un montant figure dans un contrat interne de groupe que la charge de la filiale est d’emblée admise. Les pièces qui étayent le caractère de l’opération et le prix de pleine concurrence sont à conserver.

Du côté coréen, le crédit d’impôt étranger (外國稅額扣抵), les dividendes des filiales à l’étranger, les revenus et pertes de la succursale, le traitement comptable consolidé ou séparé ainsi que les déclarations de change sont à confirmer ensemble. La façon dont les pertes initiales de la succursale taïwanaise sont traitées par rapport au siège peut varier selon le droit fiscal et les normes comptables de la Corée. On ne saurait donc conclure d’avance que le choix de la succursale réduit la charge fiscale de la société mère coréenne. L’impôt à Taïwan et la charge finale en Corée, le moment du rapatriement de trésorerie et le coût des pièces devraient être comparés dans un même tableau de calcul (計算表).

3. Dettes et responsabilité juridique

La succursale n’est pas une personne morale distincte de la société étrangère, de sorte que les dettes de la succursale taïwanaise sont des dettes de la société étrangère. Les obligations nées de contrats de bail, de vente, de services, de travail ou de prêt que le responsable de la succursale a conclus licitement au nom de la société étrangère incombent en principe au siège étranger. Même si des pertes naissent de l’exploitation à Taïwan ou si les dettes sont difficiles à payer avec le seul patrimoine de la succursale, la responsabilité de la société étrangère en tant que sujet juridique n’est pas limitée aux fonds affectés à la succursale.

La filiale taïwanaise est une personne morale distincte, de sorte que les contrats qu’elle conclut et les dettes qu’elle assume incombent en principe à la filiale. Les associés d’une société à responsabilité limitée répondent, selon le principe de l’article 99 de la Loi sur les sociétés, dans la limite du montant de l’apport ; les actionnaires d’une société anonyme (股份有限公司) répondent, selon les règles de la forme sociale applicable, dans la mesure des actions souscrites. Cette différence peut être un point d’examen important dans une activité à risque élevé, des contrats de longue durée et des activités confrontées à de nombreuses personnes employées ou à des consommateurs.

La constitution d’une filiale n’interrompt toutefois pas tous les risques de la société mère. Si la banque ou le bailleur exige un cautionnement de la société mère, celle-ci peut répondre selon le contrat de cautionnement. Il en va de même si la société mère reprend directement le contrat de la filiale ou le signe comme partie conjointe. Si le patrimoine social et le patrimoine de l’actionnaire ne sont pas distingués, ou si la personnalité juridique est abusée dans le but de nuire aux créanciers, l’exception de la Loi sur les sociétés peut entrer en considération. La limite de la responsabilité est influencée non seulement par la forme d’immatriculation, mais aussi par la décision réelle et la gestion des fonds.

Les obligations des administrateurs, du gérant (經理人) et du responsable à Taïwan sont à voir séparément. Les cas dans lesquels l’auteur lui-même répond — acte illicite par dol ou négligence, violation de la loi, déclaration fausse, manquement à la gestion de la sécurité — ne se résolvent pas par la seule forme sociale. Les relations de travail, la retenue et la déclaration fiscales, les données personnelles, la protection des consommateurs, les règles environnementales et de produit ainsi que les obligations d’autorisation sectorielles suivent l’entité responsable et la sanction que fixe chaque loi. Si les sociétés du groupe se répartissent l’exécution du travail, les documents et l’exploitation doivent coïncider quant à qui assume réellement quelle obligation.

Au stade contractuel, la limitation de responsabilité, l’indemnisation, le cautionnement, les sûretés, la loi applicable et les clauses de règlement des différends sont à aménager selon le risque de l’activité. Les risques qui peuvent être transférés par une assurance et ceux qu’il faut prévenir par le contrôle interne sont à distinguer. Si les pouvoirs relatifs au sceau et à la signature électronique, l’approbation des dépenses, l’identification du client, le calcul et la déclaration de l’impôt, le signalement à l’autorité de surveillance et le système de communication en cas d’accident sont clarifiés, la séparation juridique qu’offre la forme d’organisation peut aussi se maintenir dans l’exploitation réelle.

La comparaison de responsabilité ne peut enfin pas se clore par la seule phrase selon laquelle « la filiale est sûre et la succursale est dangereuse ». Dans la succursale, la structure est claire : la société étrangère répond directement ; dans la filiale, le point de départ est le principe de personne morale indépendante et de responsabilité limitée des actionnaires. Il faut aussi prendre en compte le cautionnement, l’acte illicite, l’abus de la personnalité juridique, la responsabilité réglementaire et les contrats de groupe pour apprécier l’exposition réelle et les moyens de maîtrise.

4. Financement et cotation à Taïwan

La succursale n’est pas une société émettrice (發行公司) indépendante et ne peut pas être l’objet d’une cotation (上市) à Taïwan. Si la filiale entend être cotée, elle doit remplir les conditions fixées par la Loi sur les sociétés et par la bourse. Les avantages fiscaux ne se déterminent pas uniformément selon la seule forme d’organisation. Pour le crédit d’impôt à l’investissement de l’article 10-1 de la loi sur l’innovation industrielle, l’investissement visé, le délai de demande, le mode d’imputation, les restrictions à l’application concomitante et le plafond du crédit d’impôt sont à confirmer un par un.

La succursale n’a pas d’actions ni de parts propres, de sorte qu’elle ne peut pas les émettre à un tiers pour en faire des actionnaires de la succursale. Les fonds nécessaires à l’exploitation à Taïwan peuvent être obtenus à partir des fonds affectés par le siège, du soutien du siège ou d’un emprunt licite. L’impossibilité d’émettre des parts ne doit pas être étendue au sens où toute forme de financement serait impossible. La possibilité d’emprunt, les sûretés, le cautionnement du siège, l’examen bancaire et les pièces de change sont à confirmer pour chaque opération concrète.

La filiale taïwanaise peut, selon la forme sociale choisie et la procédure légale, utiliser des structures d’émission d’actions ou d’augmentation d’apport. Des associés locaux peuvent être admis comme actionnaires, les droits d’investisseurs ultérieurs ou les conditions d’actions de catégorie peuvent être aménagés, et une rémunération en parts pour les organes et le personnel peut être examinée. Si la cession de parts pour le retour sur investissement, une réorganisation telle qu’une fusion ou une scission et l’accueil d’un investissement stratégique font partie du plan à long terme, la personne morale indépendante de la filiale peut convenir à ce plan. Chaque moyen est toutefois soumis aux limitations de la Loi sur les sociétés, des règles d’investissement, des statuts et du pacte d’actionnaires.

La cotation à Taïwan est un domaine où la différence de structure entre succursale et filiale apparaît clairement. La succursale taïwanaise d’une société étrangère n’est pas une société émettrice indépendante et n’a pas d’actions propres, de sorte que la succursale elle-même ne peut pas être l’objet d’une cotation du marché des valeurs de Taïwan. La possibilité de cotation de la société étrangère en tant que siège et la possibilité de cotation de la succursale taïwanaise elle-même sont des questions distinctes.

La seule existence d’une filiale taïwanaise ne fonde pas non plus automatiquement l’aptitude à la cotation. Si une cotation est prévue, il faut d’abord réunir une forme de société émettrice apte à être cotée et remplir le standard du marché concerné de la Bourse de Taïwan. La durée depuis la constitution, le capital, la rentabilité, la dispersion des actions, la gouvernance d’entreprise, le contrôle interne, l’audit comptable et l’information publique, ainsi que toutes les conditions applicables, sont à préparer. Les restrictions sectorielles ou à l’investissement étranger, la réorganisation du groupe et la composition de l’actionnariat peuvent influencer le plan de cotation.

Il est donc recommandé de dessiner dans l’ordre du temps non seulement le besoin actuel de fonds d’exploitation, mais aussi les sources futures de fonds et les voies de rapatriement. Que le siège fournisse le total, que des investisseurs de Taïwan ou d’un pays tiers soient accueillis, qu’un emprunt bancaire et des sûretés soient nécessaires, qu’une rémunération en parts soit accordée aux organes et au personnel, et que plus tard une cession de parts ou une cotation soit poussée, rend la structure adaptée plus nette. La structure adaptée à une entrée à court terme et celle adaptée à un plan de marché des capitaux à long terme peuvent diverger.

5. Crédit d’impôt à l’investissement

Les avantages fiscaux ne se déterminent pas uniformément selon la seule dénomination d’organisation filiale taïwanaise ou succursale. La qualification de la personne imposable, le contenu réel de l’investissement, le montant, l’état et le but d’usage des actifs, le moment de l’investissement, le délai de demande, la procédure d’approbation, le mode d’imputation et la limitation d’usage concomitant avec d’autres avantages sont tous à confirmer. Le crédit d’impôt est à distinguer du calcul du revenu imposable ; il ne doit pas être compris comme un régime qui retranche d’emblée de l’impôt à payer la totalité du montant des dépenses.

L’article 10-1 en vigueur de la loi sur l’innovation industrielle (產業創新條例) vise certains investissements du 1 janvier 2025 au 31 décembre 2029. Les sociétés ou sociétés en commandite (有限合夥) qui, au cours du même exercice fiscal, investissent au moins TWD 1.000.000 (新臺幣) et au plus TWD 2.000.000.000 peuvent examiner l’application sous les conditions légales et la procédure d’approbation. L’investisseur doit acquérir l’actif visé pour son propre usage ; le caractère neuf et l’usage réel sont également à confirmer.

Les domaines visés sont les machines intelligentes neuves, les systèmes 5G, les produits ou services de cybersécurité, les produits ou services d’intelligence artificielle, ainsi que le matériel, le logiciel, la technique ou les services techniques liés à l’économie d’énergie et à la réduction du carbone. Ce n’est pas parce que quelque chose semble correspondre au nom du domaine qu’une approbation automatique intervient. Le contrat, les pièces fiscales, les pièces de paiement, l’état des actifs, le contenu technique, le plan d’usage et le dossier de demande sont à vérifier un par un, pour savoir s’ils correspondent au cadre et à la procédure légaux.

Selon le mode de choix fixé par la loi, on peut examiner d’imputer au plus 5 % du montant investi de l’année concernée sur l’impôt sur les bénéfices des entreprises de cet exercice, ou d’imputer au plus 3 % du montant investi chaque année pendant 3 ans. Le montant annuel d’imputation selon l’article 10-1 est limité à 30 % de l’impôt sur les bénéfices des entreprises de l’année concernée. En cas d’application conjointe avec d’autres crédits d’impôt à l’investissement la même année, le plafond total et la limitation d’application concomitante sont également à confirmer séparément. La mention « 30 % » ne signifie pas que 30 % des dépenses de recherche et développement sont automatiquement remboursés.

Un régime distinct relatif aux activités de recherche et développement peut être l’objet d’autres règles, telles que l’article 10 de la loi sur l’innovation industrielle. Si l’on confond le crédit relatif à la recherche et au développement de l’article 10 et le crédit pour certains investissements d’équipements et de techniques de l’article 10-1, les dépenses visées, le moment de la demande et le plafond peuvent être appréciés de façon erronée. Avant d’investir, l’entreprise doit examiner séparément quelle disposition elle entend appliquer, quels sont l’organisme et le calendrier de demande, et si elle peut être utilisée conjointement avec d’autres subventions ou crédits.

La question de savoir si la succursale peut demander ou si la filiale remplit les conditions s’apprécie d’après l’entité demanderesse fixée par la règle applicable et le rapport d’investissement réel. Le seul statut de filiale n’assure pas un avantage, et le seul statut de succursale ne permet pas de conclure que l’on est exclu de tout soutien fiscal. Si l’on tente d’ajuster la structure après la signature du contrat d’investissement et l’acquisition des actifs, le délai de demande ou les conditions de preuve peuvent être manqués ; la confirmation au stade de la planification de l’investissement est plus sûre.

6. Accord d’impôt sur le revenu Taïwan–Corée et établissement stable (常設機構)

L’Accord d’impôt sur le revenu Taïwan–Corée a été signé le 17 novembre 2021, est entré en vigueur le 27 décembre 2023 et s’applique à compter du 1 janvier 2024. L’accord coordonne l’imposition des résidents des deux territoires afin d’éviter la double imposition, mais n’est pas une règle qui exonère automatiquement l’ensemble des revenus de source taïwanaise. Le type de revenu, le bénéficiaire effectif, le statut de résident, le lien réel avec l’établissement stable et les procédures internes sont chacun à confirmer. Précision selon le pays : ce développement vise un cas de figure lié à la Corée qui remplit les conditions de l’accord ; l’existence d’un accord fiscal entre Taïwan et votre propre pays, et sa teneur, doivent être vérifiées séparément. Ce n’est pas une règle applicable à tout investisseur étranger.

Les taux maximaux de l’accord pour les dividendes, les intérêts et les redevances sont, dans chaque cas, de 10 %. Pour appliquer ce taux, le bénéficiaire doit remplir les conditions conventionnelles, notamment être résident de l’autre territoire selon l’accord et bénéficiaire effectif de ce revenu. Le certificat de résidence exigé à Taïwan ainsi que la procédure de demande, de déclaration ou de remboursement sont également à réunir. S’il existe entre les opérations une société relais (導管公司), ou si le revenu est réellement lié à un établissement stable à Taïwan, une analyse distincte peut être nécessaire.

Les bénéfices des entreprises sont en principe exonérés d’impôt dans l’autre territoire si l’entreprise de l’un des territoires n’a pas d’établissement stable (常設機構) au sens de l’accord dans l’autre territoire. À l’inverse, si l’établissement stable existe, les bénéfices qui lui sont imputables peuvent être imposés dans l’autre territoire. Aussi, lors de l’examen de la clause des bénéfices des entreprises, faut-il d’abord voir si l’activité exercée à Taïwan constitue un établissement stable, puis calculer quels produits et charges lui sont imputés.

L’établissement stable peut comprendre un lieu déterminé d’exercice de l’activité. Si l’activité s’exerce par des installations fixes telles qu’un lieu de direction, une succursale ou un bureau, la durée d’usage du lieu, le pouvoir de disposition de l’entreprise et le travail accompli sont à examiner. Le point d’activité d’une société étrangère qui a officiellement immatriculé une succursale à Taïwan relève habituellement de l’établissement stable d’installation fixe à Taïwan ; le bénéfice d’entreprise taïwanais de la succursale ne saurait être tenu pour d’emblée exonéré.

Outre l’installation fixe, l’accord prévoit plusieurs types d’établissement stable. Si le chantier, les travaux de construction, de montage ou d’installation ou la surveillance connexe dépassent 6 mois, l’établissement stable de chantier peut entrer en considération. Si l’entreprise fournit des services par des employés ou d’autres personnels pendant, au total, plus de 183 jours au cours d’une période quelconque de 12 mois, l’établissement stable de services peut naître. L’activité d’un agent qui exerce de façon répétée le pouvoir de conclure des contrats pour l’entreprise peut aussi relever de l’établissement stable d’agent.

Chaque critère traite un type d’activité distinct. Ce n’est pas parce que les jours de prestation de services sont de 183 jours ou moins que l’on peut conclure à l’absence d’une installation fixe telle qu’un lieu de direction ou un bureau ; ce n’est pas non plus parce que la durée des travaux est de 6 mois ou moins que disparaît la possibilité d’un établissement stable d’agent. Le lieu, la durée, le personnel, le pouvoir de négocier et de conclure des contrats, les stocks ou les équipements, ainsi que la forme d’exploitation visible pour la contrepartie, telle que le client, sont tous à confirmer.

La filiale et l’établissement stable ne sont pas non plus le même concept. La filiale taïwanaise est une personne morale distincte ; la seule qualité de filiale d’une société mère étrangère n’en fait pas d’emblée l’établissement stable à Taïwan de la société mère. S’il existe toutefois des faits concrets — par exemple que la filiale exerce de façon répétée le pouvoir de conclure des contrats pour la société mère, ou que la société mère exerce sa propre activité sur le lieu de la filiale — un examen distinct est nécessaire. L’immatriculation de la personne morale et le rattachement d’imposition selon l’accord s’apprécient chacun selon leurs conditions.

Pour préparer l’application de l’accord, il faut se procurer non seulement le contrat et la facture, mais aussi les pièces de l’exécution réelle du travail. L’enregistrement des jours de présence du personnel à Taïwan, de l’usage du lieu, de la décision, de la négociation et de la signature du contrat, de la prise en charge des coûts, des résultats du service et du flux des fonds aide à apprécier l’établissement stable et l’imputation des bénéfices. Afin que les procédures internes de déclaration ou les documents de prix de transfert ne soient pas omis tandis que l’allégement conventionnel est invoqué, les calendriers de déclaration des deux territoires sont à gérer ensemble.

7. Quelle forme choisir

Ni la filiale ni la succursale n’est supérieure pour toute entrée à Taïwan. Si l’activité a besoin d’une personne morale taïwanaise indépendante et d’une structure d’actionnaires locaux, la filiale peut convenir ; si la société étrangère entend exercer directement l’activité à Taïwan en maintenant le contrôle du siège, la structure de succursale peut convenir. L’appréciation selon laquelle la constitution est possible et l’appréciation selon laquelle la structure est efficiente lorsque l’on considère aussi l’exploitation, la fiscalité et le retrait sont toutefois à distinguer.

Avant de choisir, il est recommandé d’ordonner par écrit les points suivants et de les comparer.

• Qui apporte le capital et comment se répartissent le droit de vote et le pouvoir de décider des affaires importantes
• Quelle étendue de responsabilité le siège étranger ou la société mère assume contractuellement et légalement
• À quel sujet sont imputés les contrats clients, l’emploi, la propriété intellectuelle, le local et les autorisations
• Où le chiffre d’affaires et les charges sont constatés et comment se font la mise en réserve, le dividende ou le virement au siège
• Comment sont préparés l’approbation d’investissement, le compte bancaire, l’entrée des fonds ainsi que les pièces de change et de virement
• Comment sont gérés les livres, l’audit, les documents de prix de transfert ainsi que la déclaration et le crédit d’impôt étranger du côté de la Corée
• Si une augmentation de capital, un associé local, une rémunération en parts, une cotation, une fusion et une réorganisation ainsi qu’une cession de parts sont prévues
• Qui exécutera, lors de la cessation d’activité, la fin des contrats, les relations de travail, la déclaration fiscale, la cession d’actifs et la procédure de retrait

Même si, au début de l’entrée à Taïwan, le chiffre d’affaires attendu est faible et que le nombre de personnels et de contrats n’est pas élevé, les plans futurs sont à refléter aussi. La possibilité de se retirer après une vérification de marché à court terme, l’investissement à long terme et l’admission d’associés locaux, l’extension vers une activité réglementée et la fourniture d’un cautionnement par le siège peuvent être comparés par scénarios. Si l’on dresse un tableau, pour chaque scénario, des fonds nécessaires, de la trésorerie après impôt, de l’exposition de responsabilité ainsi que du coût des documents et des déclarations, les préjugés nés de la dénomination de la forme peuvent être réduits.

La possibilité de modifier la structure pendant l’exploitation est également à examiner. Le transfert de l’activité de la succursale vers une nouvelle filiale ou la cession d’actifs de la filiale à une autre société du groupe peut s’accompagner du consentement de la contrepartie, des relations de travail, des autorisations, de la transmission d’actifs ainsi que de procédures fiscales et de change. Il ne faut pas présupposer que la forme d’abord choisie pourra plus tard être remplacée par un simple changement de nom. Si la possibilité de conversion est prise en compte, il est recommandé de commencer par les clauses de cession des contrats principaux et par les droits d’usage de la propriété intellectuelle.

Les procédures de retrait diffèrent aussi. Si la succursale d’une société étrangère entend cesser l’exploitation à Taïwan, la radiation de l’immatriculation de la succursale (廢止分公司登記) est à demander selon l’article 378 de la Loi sur les sociétés. Les dettes, obligations fiscales, de travail, contractuelles et réglementaires nées avant la demande de radiation ne disparaissent toutefois pas du seul fait de la demande. Le règlement avec les partenaires, la fin des relations de travail, le recouvrement des créances, la cession d’actifs, la déclaration fiscale et la mise en ordre des comptes bancaires sont à exécuter dans l’ordre approprié.

Selon l’article 379 de la Loi sur les sociétés, la radiation de l’immatriculation de la succursale n’affecte ni les droits des créanciers ni les obligations de la société étrangère. Les créanciers peuvent continuer d’exercer les droits nés de l’exploitation antérieure à la radiation, et la société étrangère assume les obligations. Ce n’est donc pas parce que la succursale a disparu du registre que l’on peut juger la responsabilité passée close. Les contrats et cautionnements présentant un potentiel de litige, la durée possible d’un contrôle fiscal et les obligations de conservation des dossiers sont à confirmer.

Si toutes les succursales taïwanaises d’une société étrangère sont radiées, selon l’article 380 de la Loi sur les sociétés les droits et obligations nés de l’exploitation à Taïwan et des succursales sont à liquider. Les dettes non payées après la liquidation (清算) restent à la charge de la société étrangère. Le principe selon lequel le siège étranger et la succursale sont le même sujet juridique opère non seulement à l’entrée, mais aussi au retrait. La nomination du liquidateur (清算人), la notification aux créanciers, la déclaration et le traitement des fonds résiduels sont à adapter à la procédure la plus récente.

La filiale taïwanaise est une personne morale indépendante et ne suit pas la radiation de l’immatriculation d’une succursale étrangère, mais la dissolution (解散) et la liquidation selon la Loi sur les sociétés. La résolution des actionnaires, le liquidateur, la mise en ordre des créances et dettes, la déclaration fiscale et la répartition du patrimoine résiduel sont à observer selon la procédure applicable à la filiale. Même si la société mère a décidé de se retirer de Taïwan, les fonds ne peuvent pas être rapatriés d’emblée en ignorant la personnalité juridique de la filiale et les rapports avec les créanciers. Les procédures de clôture et la charge de travail des deux formes ne doivent pas être traitées comme identiques.

Le choix final est plus sûr s’il est examiné par des spécialistes à Taïwan et au lieu du siège partageant les mêmes faits. Si le plan d’activité, l’organigramme, les investisseurs, les contrats attendus, le flux des fonds, l’affectation du personnel et le scénario de retrait sont fournis, les questions juridiques, fiscales, comptables et de change peuvent être confirmées de façon interconnectée. Après la constitution, il faut vérifier périodiquement si l’exploitation réelle ne s’est pas écartée de la structure choisie.

Sources officielles

• Base de données normative du ministère de la Justice de Taïwan — Loi sur les sociétés
• Base de données normative du ministère de la Justice de Taïwan — normes des taux de retenue à la source par catégorie de revenus (各類所得扣繳率標準), article 3, et non l’article 10 de la loi sur la TVA
• Base de données normative du ministère de la Justice de Taïwan — Loi de l’impôt sur le revenu
• Ministère des Finances de Taïwan — indication sur la retenue à la source des dividendes versés aux actionnaires à l’étranger
• Ministère des Finances de Taïwan — interprétation relative au bénéfice de la succursale d’une société étrangère
• Ministère des Finances de Taïwan — indication sur l’exclusion de la déclaration des bénéfices non distribués
• Ministère des Finances de Taïwan — indication sur l’Accord d’impôt sur le revenu Taïwan–Corée
• Base de données normative du ministère de la Justice de Taïwan — article 10-1 de la loi sur l’innovation industrielle
• Taiwan Stock Exchange — critères d’admission
• Invest Taiwan — procédure d’investissement et d’immatriculation de la succursale d’une société étrangère

Guides connexes

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• Fondamentaux de la création de société à Taïwan
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Le présent article est un matériel d’information générale à des fins éducatives sur les différences entre la filiale taïwanaise et la succursale d’une société étrangère ; il ne constitue pas un conseil juridique ni fiscal pour un cas concret et n’assure pas un résultat déterminé. Les règles applicables et le traitement fiscal peuvent varier selon le siège de l’investisseur et du siège, le contenu de l’activité, les opérations et le flux des fonds, les conditions de l’accord et la pratique la plus récente de l’autorité compétente ; avant d’exécuter une constitution, un investissement, un contrat, un dividende ou un virement, les sources officielles les plus récentes et les circonstances propres sont à confirmer.

Avocate Wei Tseng (曾雋崴)