Навлизане в Тайван: разликите между дъщерно дружество и клон

Когато чуждестранни предприятия възнамеряват да водят дейност в Тайван непрекъснато, често разглежданите форми са тайванското дъщерно дружество (子公司) и тайванският клон (分公司) на чуждестранно дружество. И двете форми създават място на дейност в Тайван, но се различават по това кой става страна по договора, кой носи дълговете, дали може да се приеме вноска от трето лице (第三人) и каква процедура е нужна при превод на печалбата в чужбина. Ако се сравнява само удобството на етапа на учредяване, в хода на дейността могат да възникнат непредвидени въпроси за отговорност или данъци; преценката следва да обхване целия срок на дейността.

Тайванското дъщерно дружество е самостоятелно юридическо лице (法人), учредено по тайванското право. Чуждестранното майчино дружество (母公司) може да стане съдружник или акционер, но дъщерното дружество е субект на права и задължения, различен от майчиното дружество. За разлика от това, тайванският клон на чуждестранно дружество е част от чуждестранното главно седалище (本公司) и е място на дейност без отделна правосубектност. В ежедневния език понякога го наричат клон-отделение; в настоящата статия, за яснота на правното отношение, се използва терминът клон.

Коя форма е по-уместна, се различава според отрасъла, състава на инвеститорите, договорната структура, нужните в Тайван разрешения, броя на заетите, начина на финансиране, използването и връщането на печалбата, бъдещото привличане на партньори или листване, както и плана за прекратяване на дейността. Когато майчино дружество, намиращо се извън Тайван, навлиза на тайванския пазар, следва да се гледа не само тайванското право: заедно трябва да се разгледат счетоводството, данъците и редът за чуждестранни инвестиции на държавата, в която се намира. Корея по-нататък в тази статия е само един означен пример, а не единствената държава на произход на инвеститора. По-долу се сравняват, в този ред, правосубектността, данъците, отговорността, финансирането, данъчният кредит за инвестиции, споразумението за избягване на двойното данъчно облагане и излизането.

1. Правосубектност и структура на вноската

Клонът е част от чуждестранното дружество, затова в самия клон съдружници или акционери (股東) няма. Ако желаете съвместно да вложите капитал с трето лице (第三人) в дейност в Тайван, следва да се разгледа, наред с другото, пътят на учредяване на тайванско дъщерно дружество и определяне на състава на неговите съдружници или акционери. Отговорността, правото на глас, финансирането, разрешенията и данъците следва да се проверяват според инвестиционното правоотношение и стопанския план.

Член 1 от тайванския Закон за дружествата (公司法) определя като дружество юридическо лице, което е организирано, вписано и учредено по Закона за дружествата и има за цел печалба. Учреденото съгласно това тайванско дъщерно дружество е тайванско юридическо лице, различно от чуждестранното майчино дружество. Дъщерното дружество може от свое име да наема офис, да сключва търговски договори и трудови договори (勞動契約), да придобива имущество и да бъде страна в съдебен спор. Вземанията и дълговете, възникнали от договорите, по правило се отнасят към дъщерното дружество. Дори майчиното дружество да определя управленската политика или да назначава длъжностни лица, правосубектностите на двете дружества от това не се сливат в една.

Обхватът на отговорността, приложим към дъщерното дружество, се преценява според действително избраната форма на дружество и според поведението. Например съдружниците в дружество с ограничена отговорност (有限公司) по член 99, алинея 1 от Закона за дружествата по правило носят спрямо дружеството отговорност в пределите на сумата на вноската. Алинея 2 на член 99 обаче предвижда изключение: ако съдружниците злоупотребяват с правосубектността така, че на дружеството е трудно да погаси определени дългове, и злоупотребата е съществена, те могат да носят отговорност в нужния обхват. Ако отделно съдружник, акционер или майчиното дружество са предоставили поръчителство или са участвали пряко в противоправно деяние, отговорността от това поръчителство или деяние също следва да се провери. Затова принципът на ограничена отговорност (有限責任) е важна отправна точка, но от него не следва, че във всяка ситуация отговорността свършва със сумата на вноската.

Ако чуждестранно дружество възнамерява да води дейност в Тайван от свое име, то трябва да спазва предписанията на Закона за дружествата (公司法) относно клона. По член 371 от Закона за дружествата чуждестранно дружество не може да води дейност в Тайван от името на чуждестранното дружество без вписване на клон. По член 372 чуждестранното дружество трябва да задели средства, предназначени изключително за дейността на тайванския клон, и да назначи отговорно лице (負責人) в Тайван. Тези средства са средства на главното седалище за дейността в Тайван, а не акции или дялове на клона. Назначаването на отговорно лице не е процедура, която превръща клона в самостоятелно дружество, а устройство, с което се изпълнява работата на чуждестранното дружество в Тайван и се изяснява отношението на отговорност.

Ако се планира дейност в Тайван съвместно с трето лице (第三人), самото определяне на дела на вноската не е достатъчно. Заедно следва да се определят правото на глас, назначаването на директори, правото на съгласие по важни въпроси, допълнителната вноска, мерките при недостиг на средства, ползването на интелектуална собственост, разпределението на печалбата, ограничението на конкуренцията, прехвърлянето на дялове, задъненото положение и прекратяването на дейността. Пътят на съвместна вноска в тайванско дъщерно дружество има това преимущество, че тези отношения могат да се оформят вътре в структурата на съдружниците или акционерите на дружеството. Могат обаче да съществуват и други законни пътища, като договорна съвместна дейност по определен проект или отделна структура със специално предназначение; не може да се заключава, че дъщерното дружество е единственото решение за всяка съвместна дейност.

В режима на клона крайният правен субект на дейността на клона е чуждестранното дружество. Главното седалище трябва конкретно да определи кръга договори, които отговорното лице в Тайван има право да сключва, банковите пълномощия, кадровите пълномощия, системата за отчет, одобрението на бюджета и вътрешния контрол. Ако пък е избрано дъщерно дружество, следва разделно да се документират уставът и съставът на органите, разпределението на пълномощията между съдружниците или акционерите, както и договорите за услуги, заем и лиценз между дъщерното и майчиното дружество. По-важно от названието е дали действителните пълномощия и потокът на сделките съвпадат с правната структура.

Разрешенията също не могат да се извеждат само от правосубектността. Отрасловите предписания могат отделно да установяват субекта на заявлението, минималния капитал, професионалните работници, мястото на дейност, прегледа на чуждестранната инвестиция от отдела за преглед на инвестициите към Министерството на икономиката (經濟部投資審議司) или квалификацията на отговорното лице. Обстоятелството, че вписването на дъщерно дружество или клон е възможно, не е тъждествено на възможността да се води определена регулирана дейност. Предвидените видове дейност и предметите на дейност (營業項目) следва да се разложат; страната по договора и името на титуляра на всяко разрешение следва първо да се проверят.

2. Данъци и превод на печалбата

Дъщерното дружество и клонът по правило подлежат на данък върху добавената стойност 5 % и на данък върху дохода на предприятия, насочени към печалба, 20 %. Когато тайванско дъщерно дружество изплаща дивиденти на чуждестранно майчино дружество, ставката на удържане при източника по вътрешното право на Тайван е 21 %; ако са изпълнени условията за прилагане на споразумението за избягване на двойното данъчно облагане Тайван — Корея, пределната ставка е 10 %. Преводът към главното седалище на печалбата след данък от тайванския клон на чуждестранно дружество не е дивидент, затова по правило няма допълнително удържане при източника. Предприятия, насочени към печалба, чието главно седалище е извън Тайван, са изключени от обекта на декларация за допълнителния данък 5 % върху неразпределената печалба.

Данъкът върху добавената стойност (營業稅) е косвен данък върху доставката на стоки или услуги в Тайван. Общата ставка е 5 %; декларацията обикновено се подава за данъчен период от 2 месеца. Нулевата ставка, освобождаването, особената ставка или приспадането на входящия данък обаче могат да се различават според характера на сделката. Ако дъщерното дружество и клонът водят в Тайван облагаема дейност, задължението за данък върху добавената стойност следва да се провери; само с числото 5 % не може да се заключи, че фактически заплащаната от всяко предприятие сума на данъка е еднаква.

Данъкът върху дохода на предприятия, насочени към печалба (營利事業所得稅), се изчислява върху облагаемия доход (課稅所得) на предприятието, насочено към печалба. Ако облагаемият доход надхвърля установената със закон прагова сума, общата ставка е 20 %. Това не е данък, който веднага умножава оборота по 20 %; признаването на приходите, признаването на разходите, амортизацията, приспадането на загуби, данъчните кредити и корекциите на трансферните цени променят данъчната основа и фактическата сума на данъка. Дори при еднакъв оборот и еднаква ставка резултатите от декларацията на дъщерното дружество и на клона могат да се различават, ако са различни договорната структура и отнасянето на разходите.

Когато тайванско дъщерно дружество изплаща печалбата след данък на чуждестранното майчино дружество като дивидент, дъщерното дружество и съдружникът или акционерът са различни правни субекти. По вътрешното право на Тайван ставката на удържане при източника върху дивиденти, изплащани на чуждестранен съдружник или акционер, е 21 %. Ако майчиното дружество е местно лице на Корея, попада в обхвата на споразумението за избягване на двойното данъчно облагане Тайван — Корея и е действителен притежател (受益所有人) на дивидента, както и отговаря на другите условия за прилагане, може да се провери пределната ставка 10 % по споразумението. Ставката по споразумението не се прилага автоматично само защото получателят се намира в Корея. Удостоверението за местно лице (居住者證明), преценката за действителен притежател на дохода, моментът на изплащане и декларация, както и нужната процедура по заявление или връщане, следва да се проверяват по най-новата практика. Изложеното се отнася до фактически състави, свързани с Корея; то не е общо правило за инвеститори от всички държави. Дали между Тайван и държавата на инвеститора съществува данъчно споразумение и при какви условия, следва да се проверява отделно.

Печалбата, възникнала в тайванския клон на чуждестранно дружество, не е печалба на отделно дружество, която след това се разпределя между съдружници или акционери, а част от печалбата, отнасяща се към чуждестранното главно седалище. Затова преводът към главното седалище на печалбата на клона след данък, след декларация и плащане в Тайван на данъка върху дохода на предприятия, насочени към печалба, се различава от дивидента (股利); на стадия на клона по правило няма допълнително удържане върху дивиденти. Това не означава, че всяко плащане между клона и главното седалище винаги получава еднакво третиране. Ако са смесени лихви, възнаграждения за ползване, възнаграждение за услуги, цена за активи или плащания към трети лица (第三人), съществото на всяко плащане и задължението за удържане при източника следва да се преценяват отделно.

Допълнителният данък върху неразпределената печалба (未分配盈餘加徵稅額) също следва да се разглежда, като се различава правната структура. Ако тайванското дъщерно дружество задържа печалба, може да възникне допълнителен данък 5 % по член 66-9 от Закона за данъка върху дохода (所得稅法). Според разяснение на Министерството на финансите на Тайван (財政部) предприятия, насочени към печалба, чието главно седалище е извън Тайван, са изключени от съответната декларация за неразпределена печалба. Това не означава нито че тайванската дейност на клона не се облага, нито че всички задължения за доказателства, свързани с преводи към главното седалище, изчезват.

При сравняване на формите следва да се гледа процесът на създаване и използване на печалбата, а не само таблицата на ставките. Дъщерното дружество изчислява в собствените си книги облагаемия доход, разходите, загубите, задържането на печалбата и разпределяемата сума. Резултатът може да се различава според това дали са нужни средства за реинвестиция в Тайван, кога да се изплати дивидент и дали има заеми от съдружници или акционери или възнаграждения за ползване. Клонът трябва да разграничи приходите и разходите, отнасяни към дейността в Тайван, и да подготви основание за разпределение на общите разходи на главното седалище. Счетоводното отразяване и данъчното отнасяне на вътрешните сделки между главното седалище и клона също следва да се проверят.

Към сделките между дъщерното и майчиното дружество, както и към разпределението на разходите между клона и главното седалище, могат да се прилагат принципите на трансферните цени (移轉訂價). Договорът, фактурата, основанието за изчисление, действителната работа на персонала, ползването на активи и движението на средства трябва да съвпадат. Не може, само защото главното седалище е платило, всички разходи да се считат за приспадаеми разходи на тайванския клон; не може и, само защото във вътрешен договор на групата е посочена сума, разходът на дъщерното дружество да се счита за автоматично признат. Следва да се пазят материали, които потвърждават характера на сделката и цената между независими страни.

От страна на Корея (като означен пример, а не като единствена държава на инвеститора) следва заедно да се проверят данъчният кредит за чуждестранен данък (外國稅額扣抵), дивидентите от чуждестранни дъщерни дружества, приходите и загубите на клона, консолидираното или отделното счетоводство, както и валутните декларации. Начинът, по който началните загуби на тайванския клон се обработват спрямо главното седалище, може да се различава според данъчното право и счетоводните стандарти на Корея. Затова не може предварително да се заключава, че изборът на клон намалява данъчната тежест на майчиното дружество в Корея. Данъкът в Тайван и крайната тежест в Корея, моментът на връщане на паричните средства и стойността на доказателствата е уместно да се сравняват в една изчислителна таблица (計算表).

3. Дългове и правна отговорност

Клонът не е отделно юридическо лице от чуждестранното дружество, затова дълговете на тайванския клон са дългове на чуждестранното дружество. Задълженията, възникнали от договори за наем, покупко-продажба, услуги, наемане или заем, които отговорното лице на клона е сключило законно от името на чуждестранното дружество, по правило носи чуждестранното главно седалище. Дори в тайванската дейност да възникват загуби или дълговете да са трудни за погасяване само с имуществото на клона, отговорността на чуждестранното дружество като правен субект не се ограничава до средствата, заделени за клона.

Тайванското дъщерно дружество е отделно юридическо лице, затова сключените от него договори и поетите дългове по правило се отнасят към дъщерното дружество. Съдружниците в дружество с ограничена отговорност според член 99 от Закона за дружествата носят отговорност в пределите на сумата на вноската; акционерите в акционерно дружество (股份有限公司) по предписанията на приложимата форма на дружество по правило носят отговорност в пределите на поетите акции. Това различие може да бъде важен предмет на проверка при дейност с висок риск, дългосрочни договори и дейност, насочена към многобройни работници или потребители.

Самото учредяване на дъщерно дружество обаче не отсича всички рискове на майчиното дружество. Ако банка или наемодател изискват поръчителство от майчиното дружество, майчиното дружество може да носи отговорност по договора за поръчителство. Същото важи, ако майчиното дружество пряко поема договора на дъщерното дружество или го подписва като съвместна страна. Ако имуществото на дружеството и имуществото на съдружниците или акционерите не са разделени или с правосубектността се злоупотребява с цел да се увредят кредиторите, може да възникне изключение по Закона за дружествата. Границата на отговорността зависи не само от формата на вписването, но и от действителните решения и управлението на средствата.

Задълженията на директорите, на управителя (經理人) и на отговорното лице в Тайван следва да се разглеждат отделно. Случаите, в които възниква отговорност на самия деец — противоправно деяние по умисъл или непредпазливост, нарушение на закона, невярна декларация, нарушение на управлението на безопасността, — не се решават само с формата на дружеството. Трудовите отношения, удържането при източника и данъчната декларация, личните данни, защитата на потребителите, екологичното и продуктовото регулиране, както и отрасловите разрешителни задължения следват субекта на отговорността и санкцията, които установява всеки закон. Ако дружествата в групата разпределят изпълнението на работата, документите и дейността трябва да съвпадат относно това кой фактически е поел кое задължение.

На договорния етап ограничението на отговорността, обезщетението за вреди, поръчителството, обезпечението, приложимото право и уговорките за разрешаване на спорове следва да се оформят съобразно риска на дейността. Рисковете, които могат да се пренесат със застраховка, и рисковете, които следва да се предотвратяват с вътрешен контрол, трябва да се различават. Ако пълномощията за печат и електронен подпис, одобрението на разходите, идентификацията на клиента, изчисляването и декларацията на данъка, регулаторната отчетност и системата за съобщаване при произшествие са изяснени, правното разграничение, което дава организационната форма, по-лесно се запазва и в действителната дейност.

В крайна сметка сравнението на отговорността не може да се завърши с една фраза „дъщерното дружество е безопасно, а клонът е рискован“. При клона структурата е ясна: чуждестранното дружество носи отговорността пряко; при дъщерното дружество отправната точка е самостоятелното юридическо лице и принципът на ограничена отговорност на съдружниците или акционерите. Върху това следва да се наложат поръчителството, противоправното деяние, злоупотребата с правосубектност, регулаторната отговорност и договорите в групата, за да се преценят фактическият обхват на риска и средствата за контрол.

4. Финансиране и листване в Тайван

Клонът не е самостоятелен емитент (發行公司) и сам не може да бъде допуснат до листване (上市) в Тайван. Ако дъщерното дружество възнамерява да бъде листвано, то трябва да отговаря на установените изисквания на Закона за дружествата и на борсата. Данъчните облекчения не се определят еднакво само от организационната форма. За данъчния кредит за инвестиции по член 10-1 от Закона за промишлена иновация целевата инвестиция, срокът за заявление, начинът на приспадане, ограниченията срещу двойно ползване на облекчението и пределната сума на данъка следва да се проверяват поотделно.

Клонът няма собствени акции или дялове, затова те не могат да се издадат на трети лица (第三人), за да бъдат направени съдружници или акционери на клона. Средствата, нужни за дейността в Тайван, могат да се получат от средства, заделени от главното седалище, от подкрепа на главното седалище или от законен заем. Невъзможността да се издават дялове не може да се разширява до смисъл, сякаш всякакво финансиране е невъзможно. Възможността за заем, обезпечението, поръчителството на главното седалище, банковата проверка и валутните документи следва да се проверяват по всяка конкретна сделка.

Тайванското дъщерно дружество може, съобразно избраната форма на дружество и законната процедура, да използва структури за издаване на акции или увеличаване на вноската. Могат да се привлекат местни партньори като съдружници или акционери, да се оформят правата на последващи инвеститори или условията на акции от различни класове и да се провери дялово възнаграждение на органите и персонала. Ако в дългосрочния план влизат връщане на инвестицията чрез прехвърляне на дялове, преустройство като сливане или разделяне и привличане на стратегическа инвестиция, самостоятелното юридическо лице на дъщерното дружество може да съответства на този план. Всяко средство обаче се подчинява на ограниченията на Закона за дружествата, инвестиционното регулиране, устава и договора между съдружниците или акционерите.

Листването в Тайван е област, в която различието в структурите на клона и дъщерното дружество се проявява ясно. Тайванският клон на чуждестранно дружество не е самостоятелен емитент и няма собствени акции, затова самият клон не може да бъде допуснат до листване на тайванския пазар на ценни книжа. Възможността за листване на чуждестранното дружество като главно седалище и възможността за листване на самия тайвански клон са различни въпроси.

Самото съществуване на тайванско дъщерно дружество също не създава автоматично право на листване. Ако се планира листване, следва първо да се избере форма на емитент, годна за листване, и да се отговаря на критерия на съответния пазар на Тайванската фондова борса. Срокът от момента на учредяване, капиталът, доходността, разпръскването на акциите, корпоративното управление, вътрешният контрол, одиторската проверка и разкриването на информация, както и всички приложими изисквания, следва да се подготвят. Отраслови или чуждестранно-инвестиционни ограничения, преустройство на групата и съставът на съдружниците или акционерите могат да влияят върху плана за листване.

Затова е уместно във времева последователност да се начертаят не само сегашната нужда от оборотни средства, но и бъдещите източници на средства и пътищата за връщане. Дали главното седалище ще доставя цялата сума, дали ще бъдат приети инвеститори от Тайван или от трета държава, дали са нужни банков заем и обезпечение, дали ще бъде предоставено дялово възнаграждение на органите и персонала и дали по-късно ще се извършват прехвърляне на дялове или листване — това прави подходящата структура по-ясна. Структурата, подходяща за краткосрочно навлизане, и структурата, подходяща за дългосрочен план на капиталовия пазар, могат да не съвпадат.

5. Данъчен кредит за инвестиции

Данъчните облекчения не се определят еднакво само от организационното название „тайванско дъщерно дружество“ или „клон“. Квалификацията на данъкоплатеца, фактическото съдържание на инвестицията, сумата, състоянието и целта на ползване на активите, моментът на инвестицията, срокът за заявление, процедурата по одобрение, начинът на приспадане и ограничението за съвместно ползване с други облекчения следва да се проверят всички. Данъчният кредит следва да се отличава от изчисляването на облагаемия доход; той не бива да се разбира като режим, който веднага приспада от дължимия данък цялата сума на разходите.

Действащият член 10-1 от Закона за промишлена иновация (產業創新條例) обхваща определени инвестиции от 1 януари 2025 г. до 31 декември 2029 г. Дружества или командитни дружества (有限合夥), които в същата данъчна година инвестират най-малко 1.000.000 TWD (新臺幣) и най-много 2.000.000.000 TWD, могат да проверят прилагането при законните условия и процедурата по одобрение. Инвеститорът трябва да придобие целевия актив за собствено ползване; новостта и фактическото ползване също следва да се проверят.

Целевите области са нови интелигентни машини, системи 5G, продукти или услуги за киберсигурност, продукти или услуги с изкуствен интелект, както и оборудване, софтуер, техника или технически услуги, свързани със спестяване на енергия и намаляване на въглерода. Няма автоматично одобрение само защото нещо изглежда да съответства на названието на областта. Договорът, данъчните документи, платежните документи, спецификацията на активите, техническото съдържание, планът за ползване и материалите по заявлението следва поотделно да се проверят за съответствие със законния кръг и процедурата.

По начина на избор, установен от закона, може да се провери приспадане на най-много 5 % от сумата на инвестицията за съответната година от данъка върху дохода на предприятия, насочени към печалба, за дадената данъчна година или приспадане на най-много 3 % от сумата на инвестицията ежегодно в продължение на 3 години. Годишната сума на приспадането по член 10-1 е ограничена до 30 % от данъка върху дохода на предприятия, насочени към печалба, за съответната година. При съвместно прилагане с други данъчни кредити за инвестиции в същата година общият предел на приспадането и ограничението за съвместно прилагане също следва да се проверяват отделно. Упоменаването „30 %“ не означава, че 30 % от разходите за изследвания и разработки се връщат автоматично.

Отделен режим, отнасящ се до дейност по изследвания и разработки, може да бъде предмет на други предписания, като член 10 от Закона за промишлена иновация. Ако се смесят приспадането, свързано с изследвания и разработки, по член 10 и приспадането на определени инвестиции в оборудване и техника по член 10-1, целевите разходи, моментът на заявлението и пределът могат да бъдат преценени погрешно. Преди инвестицията предприятието трябва разделно да провери кой член възнамерява да прилага, кои са органът и календарът на заявлението и дали може да се ползва съвместно с други субсидии или приспадания.

Въпросът дали клонът може да подава заявление или дали дъщерното дружество отговаря на условията следва да се определя по субекта на заявлението, установен от приложимото предписание, и по фактическото инвестиционно отношение. Само статусът на дъщерно дружество не осигурява облекчението и само статусът на клон не позволява да се заключава, че предприятието е изключено от всякаква данъчна подкрепа. Ако се опитва структурата да се напасва след сключване на инвестиционния договор и придобиване на активите, може да се пропусне срокът за заявление или изискванията към доказателствата; проверката на стадия на планиране на инвестицията е по-надеждна.

6. Споразумението за избягване на двойното данъчно облагане Тайван — Корея и мястото на стопанска дейност (PE)

Споразумението за избягване на двойното данъчно облагане на доходите (所得稅協定) Тайван — Корея е подписано на 17 ноември 2021 г., влязло е в сила на 27 декември 2023 г. и се прилага от 1 януари 2024 г. Споразумението урежда двойното облагане на местните лица на двете територии, но не е предписание, което автоматично освобождава всички доходи с тайвански източник. Видът на дохода, действителният притежател на дохода, статусът на местно лице, действителната връзка с място на стопанска дейност и вътрешните процедури следва да се проверяват всеки поотделно. Изложеното се отнася до фактически състави, свързани с Корея; то не е общо правило за инвеститори от всички държави. Дали между Тайван и държавата на инвеститора съществува данъчно споразумение и при какви условия, следва да се проверява отделно.

Пределните ставки по споразумението за дивиденти, лихви и възнаграждения за ползване са по 10 %. За да се приложи тази ставка, получателят трябва да отговаря на договорните условия, включително да е местно лице на другата територия по споразумението и действителен притежател на съответния доход. Следва също да се съберат изискваното в Тайван удостоверение за местно лице и процедурата по заявление, декларация или връщане. Ако между сделките има дружество-канал (導管公司) или доходът е действително свързан с място на стопанска дейност в Тайван, може да се наложи отделен анализ.

Печалбата на предприятията по правило се освобождава в другата територия, ако предприятие на едната територия няма в другата територия място на стопанска дейност по споразумението (常設機構, PE). За разлика от това, ако има място на стопанска дейност, отнасяната към него печалба може да се облага в другата територия. Затова при проверка на члена за печалбата на предприятията първо следва да се установи дали дейността, изпълнявана в Тайван, съставлява място на стопанска дейност, а след това да се изчисли кои приходи и разходи се отнасят към него.

Към мястото на стопанска дейност може да се отнася определено място на водене на дейността. Ако дейността се води чрез постоянни обекти като място на управление, клон или кантора, следва да се проверят продължителността на ползване на мястото, правото на разпореждане на предприятието и изпълняваната работа. Мястото на дейност на чуждестранно дружество, което е вписало официално клон в Тайван, обикновено се отнася към място на стопанска дейност чрез постоянен обект в Тайван; печалбата от тайванската дейност на клона не може да се счита за автоматично освободена.

Освен постоянния обект споразумението предвижда няколко типа място на стопанска дейност. Ако строителна площадка, работи по строителство, сглобяване или монтиране или свързан надзор надхвърлят 6 месеца, може да възникне строително място на стопанска дейност. Ако предприятието чрез работници или друг персонал във всеки период от 12 месеца общо надхвърля 183 дни предоставяне на услуги, може да възникне място на стопанска дейност за услуги. Дейността на представител, който повторно упражнява пълномощие за сключване на договори за предприятието, също може да се отнася към място на стопанска дейност чрез представител.

Всеки критерий засяга различен тип дейност. Само от това, че броят дни на предоставяне на услуги е 183 дни или по-малко, не може да се заключава, че няма постоянен обект като място на управление или кантора; само от това, че продължителността на работите е 6 месеца или по-малко, не изчезва възможността за място на стопанска дейност чрез представител. Мястото, продължителността, персоналът, пълномощието да се водят преговори и да се сключват договори, запасите или оборудването, както и формата на водене на дейността, видима за контрагента, като клиента, следва да се проверят всички.

Дъщерното дружество и мястото на стопанска дейност също не са едно и също понятие. Тайванското дъщерно дружество е отделно юридическо лице; само качеството на дъщерно дружество на чуждестранно майчино дружество не го прави веднага място на стопанска дейност на майчиното дружество в Тайван. Ако обаче има конкретни факти — например дъщерното дружество повторно упражнява пълномощие за сключване на договори за майчиното дружество или майчиното дружество води собствена дейност на мястото на дъщерното дружество — е нужна отделна проверка. Вписването на юридическото лице и данъчната връзка по споразумението се преценяват всяко по своите условия.

При подготовка на прилагането на споразумението следва да се осигурят не само договорът и фактурата, но и материали за фактическото изпълнение на работата. Фиксирането на броя дни на престой на персонала в Тайван, ползването на мястото, вземането на решения, преговорите и подписването на договор, носенето на разходи, резултатите от услугите и движението на средства помага да се преценят мястото на стопанска дейност и отнасянето на печалбата. За да не се пропуснат, при претендиране на облекчение по споразумението, вътрешните процедури по декларация или документите за трансферни цени, календарите за декларация на двете територии следва да се водят съвместно.

7. Коя форма да се избере

Ни дъщерното дружество, ни клонът не превъзхожда другата форма за всяко навлизане в Тайван. Ако на дейността е нужна самостоятелна тайванска юридическа личност и местна структура на съдружници или акционери, може да подхожда дъщерно дружество; ако чуждестранното дружество възнамерява пряко да води дейността в Тайван, запазвайки контрола на главното седалище, може да подхожда структурата на клон. Преценката обаче, че учредяването е възможно, и преценката дали структурата е ефикасна при отчитане на дейността, данъците и излизането, следва да се различават.

Преди избора е уместно писмено да се подредят и сравнят следните точки.

• Кой прави вноската и как се разпределят правото на глас и правото да се решават важни въпроси
• Какъв обхват договорна и законна отговорност носи чуждестранното главно седалище или майчиното дружество
• Към кой субект се отнасят клиентските договори, наемането, интелектуалната собственост, мястото на дейност и разрешенията
• Къде се признават оборотът и разходите и как се извършват задържането на печалбата, дивидентът или преводът към главното седалище
• Как се подготвят одобрението на инвестицията, банковата сметка, притокът на средства, както и валутните документи и документите за чуждестранен превод
• Как се водят книгите, одитът, документите за трансферни цени, както и декларацията и данъчният кредит за чуждестранен данък в държавата на майчиното дружество (Корея е означен пример)
• Планират ли се увеличаване на капитала, местен партньор, дялово възнаграждение, листване, сливане и преустройство, както и прехвърляне на дялове
• Кой при прекратяване на дейността ще изпълни приключването на договорите, трудовите отношения, данъчната декларация, отчуждаването на активи и процедурата по излизане

Дори на ранния стадий на навлизане в Тайван очакваният оборот да е малък и броят на персонала и договорите да е неголям, бъдещите планове също следва да се отразят. Възможността за излизане след краткосрочна проверка на пазара, дългосрочната инвестиция и привличането на местни партньори, разширяването към регулирана дейност и предоставянето на поръчителство от главното седалище могат да се сравняват по сценарии. Ако по всеки сценарий се състави таблица на нужните средства, на паричните средства след данък, на обхвата на отговорността, както и на стойността на документите и декларациите, може да се намали предубеждението, възникващо от названието на формата.

Следва също да се разгледа възможността да се промени структурата в хода на дейността. Преносът на дейността на клона в ново дъщерно дружество или предаването на активи на дъщерното дружество на друго дружество в групата могат да се съпровождат със съгласие на контрагента, трудови отношения, разрешения, предаване на активи, както и данъчна и валутна процедура. Не може да се изхожда от това, че първоначално избраната форма по-късно може просто да се замени със смяна на названието. Ако се отчита възможност за преобразуване, е уместно да се започне с уговорките за прехвърляне на основните договори и с правата за ползване на интелектуалната собственост.

Процедурите по излизане също са различни. Ако клонът на чуждестранно дружество възнамерява да прекрати дейността в Тайван, по член 378 от Закона за дружествата следва да се подаде заявление за заличаване на вписването на клона (廢止分公司登記). Дълговете, данъчните, трудовите, договорните и регулаторните задължения, възникнали преди заявлението за заличаване, обаче не изчезват само със заявлението. Разплащанията с контрагенти, прекратяването на трудовите отношения, събирането на вземания, отчуждаването на активи, данъчната декларация и подреждането на банковите сметки следва да се водят в надлежния ред.

По член 379 от Закона за дружествата заличаването на вписването на клона не засяга правата на кредиторите и задълженията на чуждестранното дружество. Кредиторите могат да продължат да упражняват правата, възникнали от дейността преди заличаването, а чуждестранното дружество носи тези задължения. Затова не може да се счита, че миналите задължения са прекратени, само защото клонът е изчезнал от регистъра. Следва да се проверят договорите и поръчителствата с потенциал за спор, възможният период на данъчна проверка и задълженията за съхраняване на записи.

Ако всички тайвански клонове на чуждестранното дружество се заличават, по член 380 от Закона за дружествата следва да се извърши ликвидация (清算) на правата и задълженията, възникнали от дейността в Тайван и от клоновете. Дълговете, които не са погасени след ликвидацията, продължава да носи чуждестранното дружество. Принципът, според който чуждестранното главно седалище и клонът са един и същ правен субект, действа не само при влизането, но и при излизането. Назначаването на лицето, което води ликвидацията (清算人), уведомяването на кредиторите, декларацията и обращението с остатъчните средства следва да се съгласуват с най-новата процедура.

Тайванското дъщерно дружество е самостоятелно юридическо лице и минава не през заличаване на вписването на клон на чуждестранно дружество, а през прекратяване (解散) и ликвидация по Закона за дружествата. Следва да се спази процедурата, приложима към дъщерното дружество: решението на съдружниците или акционерите, назначаването на ликвидатор, подреждането на вземанията и дълговете, данъчната декларация и разпределението на останалото имущество. Дори майчиното дружество да е решило да излезе от Тайван, средствата не могат веднага да се изтеглят, като се пренебрегват правосубектността на дъщерното дружество и отношенията с кредиторите. Процедурите по прекратяване и обемът на работата на двете форми не следва да се третират като еднакви.

Окончателният избор е по-надеждно да се проверява от специалисти в Тайван и в държавата на главното седалище въз основа на едни и същи фактически обстоятелства. Ако са предоставени стопанският план, организационната схема, инвеститорите, очакваните договори, движението на средства, разпределението на персонала и сценарият за излизане, правните, данъчните, счетоводните и валутните въпроси могат да се проверят във взаимна връзка. След учредяването следва редовно да се проверява дали действителната дейност не се е отклонила от избраната структура.

Официални източници

• База нормативни актове на Министерството на правосъдието на Тайван — Закон за дружествата
• База нормативни актове на Министерството на правосъдието на Тайван — член 10 от Закона за данъка върху добавената стойност (營業稅法)
• База нормативни актове на Министерството на правосъдието на Тайван — Закон за данъка върху дохода
• Министерство на финансите на Тайван — разяснение за удържането при източника върху дивиденти към чуждестранни съдружници или акционери
• Министерство на финансите на Тайван — тълкуване, свързано с печалбата на клон на чуждестранно дружество
• Министерство на финансите на Тайван — разяснение за изключването от декларацията за неразпределена печалба
• Министерство на финансите на Тайван — разяснение за споразумението за избягване на двойното данъчно облагане Тайван — Корея
• База нормативни актове на Министерството на правосъдието на Тайван — член 10-1 от Закона за промишлена иновация
• Тайванска фондова борса — критерии за листване
• Портал за инвестиции Invest Taiwan — процедура по инвестиция и вписване на клон на чуждестранно дружество

Свързани материали

• Какви дела водим
• Основи на учредяването на дружество в Тайван
• Как да се свържете с кантората

---

Настоящата статия е общ информационен материал с образователна цел относно различията между тайванското дъщерно дружество и клона на чуждестранно дружество; тя не е правна или данъчна консултация по конкретно дело и не обещава определен резултат. Приложимите предписания и данъчният режим могат да се различават според местонахождението на инвеститора и на главното седалище, съдържанието на дейността, сделките и движението на средства, условията за прилагане на споразумението и най-новата практика на компетентния орган; преди извършване на учредяване, инвестиция, договор, дивидент или превод следва да се проверят най-новите официални източници и собствените обстоятелства.

Адвокатка Wei Tseng (曾雋崴)