Vstup na Tchaj-wan: rozdíly mezi dceřinou společností a pobočkou

Zamýšlí-li zahraniční podnik působit průběžně na Tchaj-wanu, formami často posuzovanými jsou tchajwanská dceřiná společnost (子公司) a tchajwanská pobočka zahraniční společnosti. Obě formy vytvářejí bod činnosti na Tchaj-wanu, avšak liší se podle toho, kdo se stává stranou smlouvy, kdo nese dluhy, zda lze přijmout vklady třetích osob a jaký postup je nutný při převodu zisků do zahraničí. Srovná-li se jen pohodlí etapy založení, v době provozu se mohou objevit nepředvídané otázky odpovědnosti nebo daní; je třeba rozhodovat na celou dobu trvání činnosti.

Tchajwanská dceřiná společnost je samostatnou právnickou osobou (法人) založenou podle práva Tchaj-wanu. Zahraniční mateřská společnost (母公司) se může stát akcionářem, avšak dceřiná společnost je subjektem práv odlišným od mateřské společnosti. Tchajwanská pobočka (分公司) zahraniční společnosti je naproti tomu částí zahraničního ústředí (本公司) a bodem činnosti bez vlastní právní osobnosti. V hovorovém jazyce se někdy nazývá místní kanceláří; v tomto článku se používá pojem pobočka, aby se objasnil právní vztah.

Která forma je vhodnější, se liší podle odvětví, složení investorů, smluvní struktury, povolení požadovaných na Tchaj-wanu, počtu zaměstnaných osob, způsobu financování, použití a repatriace zisků, budoucího přijetí společníků nebo kotace a podle plánu ukončení činnosti. Vstupuje-li na Tchaj-wan zahraniční mateřská společnost, nelze brát v úvahu jen právo Tchaj-wanu; účetnictví, daně a pravidla investování do zahraničí platná v zemi jejího sídla je třeba posoudit společně. Korea je dále v článku uvedena jen jako označený příklad, nikoli jako jediná země původu investora. Níže se srovnávají, v tomto pořadí, právní osobnost, daně, odpovědnost, financování, daňový odpočet z titulu investice, dohoda o dani z příjmu a stažení.

1. Právní osobnost a struktura vkladu

Pobočka tvoří část zahraniční společnosti, takže v samotné pobočce neexistují akcionáři (股東). Chcete-li vložit kapitál společně s třetí osobou ve prospěch činnosti na Tchaj-wanu, je třeba posoudit mimo jiné založení tchajwanské dceřiné společnosti a stanovení jejího okruhu akcionářů. Odpovědnost, hlasovací právo, financování, povolení a daně je třeba potvrdit podle vztahu vkladu a plánu činnosti.

Článek 1 tchajwanského zákona o společnostech (公司法) definuje jako společnost právnickou osobu organizovanou, zapsanou a založenou v souladu s tímto zákonem za účelem zisku. Tchajwanská dceřiná společnost založená podle těchto pravidel je tchajwanskou právnickou osobou odlišnou od zahraniční mateřské společnosti. Dceřiná společnost může vlastním jménem pronajímat kanceláře, uzavírat obchodní a pracovní smlouvy, nabývat majetek a být stranou sporu. Pohledávky a dluhy vzniklé ze smluv zatěžují zásadně dceřinou společnost. I když mateřská společnost stanoví politiku řízení nebo jmenuje členy představenstva, právní osobnosti obou společností se tím neslévají.

Rozsah odpovědnosti uplatňovaný na dceřinou společnost se hodnotí podle skutečně zvolené formy společnosti a podle chování. Společníci společnosti s ručením omezeným (有限公司) odpovídají podle článku 99 odstavce 1 zákona o společnostech zásadně vůči společnosti v mezích výše svého vkladu. Článek 99 odstavec 2 však stanoví výjimku: zneužívají-li společníci právní osobnost tak, že společnost má obtíže se zaplacením některých dluhů, a je-li zneužití závažné, mohou odpovídat v nezbytném rozsahu. Poskytl-li zvlášť společník nebo mateřská společnost ručení nebo se přímo účastnil protiprávního činu, je třeba odpovědnost z toho vyplývající rovněž posoudit. Zásada omezené odpovědnosti (有限責任) je proto důležitým výchozím bodem, avšak není ujištěním, že v každé situaci se odpovědnost končí na vložené částce.

Zamýšlí-li zahraniční společnost působit na Tchaj-wanu vlastním jménem, musí dodržovat pravidla zákona o společnostech (公司法) týkající se pobočky. Podle článku 371 zákona o společnostech nemůže zahraniční společnost působit na Tchaj-wanu jménem zahraniční společnosti bez zápisu pobočky. Podle článku 372 musí zahraniční společnost vyčlenit prostředky výhradně určené na provoz tchajwanské pobočky a jmenovat odpovědnou osobu (負責人) na Tchaj-wanu. Tyto prostředky jsou prostředky ústředí na činnost na Tchaj-wanu, nikoli akciemi ani podíly pobočky. Jmenování odpovědné osoby není postupem, který přeměňuje pobočku v samostatnou společnost, nýbrž úpravou, která umožňuje vykonávat na Tchaj-wanu činnost zahraniční společnosti a vyjasnit, kdo za ni odpovídá.

Předpokládá-li se provoz činnosti na Tchaj-wanu společně s třetí osobou, samotné stanovení výše vkladu nestačí. Hlasovací právo, jmenování členů představenstva, práva souhlasu ve důležitých věcech, dodatečné vklady, opatření při nedostatku fondů, použití duševního vlastnictví, rozdělení zisků, omezení soutěže, zcizení podílů, pat a ukončení činnosti je třeba stanovit společně. Cesta společného vkladu do tchajwanské dceřiné společnosti má tu výhodu, že tyto vztahy lze uspořádat uvnitř struktury akcionářů společnosti. Mohou však existovat jiné cesty v souladu s právem, jako smluvní společná činnost pro určený projekt nebo samostatná ad hoc struktura; nelze odtud dovozovat, že dceřiná společnost je jediným řešením pro veškerou společnou činnost.

V režimu pobočky je konečným právním subjektem provozu pobočky zahraniční společnost. Sídlo musí konkrétně stanovit okruh smluv, které odpovědná osoba na Tchaj-wanu může uzavírat, bankovní oprávnění, personální oprávnění, systém zpráv, schválení rozpočtu a vnitřní kontrolu. Zvolí-li se naopak dceřiná společnost, stanovy a orgány, rozdělení oprávnění mezi akcionáři a smlouvy o služby, půjčku a licenci mezi dceřinou společností a mateřskou společností je třeba zdokumentovat samostatně. Podstatnější než název je, zda skutečná oprávnění a tok operací odpovídají právní struktuře.

Povolení rovněž nelze odvozovat ze samotné právní osobnosti. Odvětvové předpisy mohou zvlášť stanovit žadatele, minimální kapitál, odborný personál, provozovnu, přezkum zahraniční investice nebo kvalifikaci odpovědné osoby. Skutečnost, že zápis dceřiné společnosti nebo pobočky je možný, není totéž co oprávnění k provozu určené regulované činnosti. Předpokládané činnosti je třeba rozložit; stranu smlouvy a držitele každého povolení je třeba nejprve potvrdit.

2. Daně a převod zisků

Dceřiná společnost a pobočka podléhají zásadně obchodní dani 5 % a dani z příjmů podniků zaměřených na zisk 20 %. Vyplácí-li tchajwanská dceřiná společnost dividendy mateřské společnosti v zahraničí, sazba srážky u zdroje podle vnitřního práva Tchaj-wanu činí 21 %; jsou-li splněny předpoklady uplatnění dohody o dani z příjmu Tchaj-wan–Korea, maximální sazba činí 10 %. Když tchajwanská pobočka zahraniční společnosti převede zisk po dani do ústředí, nejde o dividendu, takže zásadně nevzniká dodatečná srážka u zdroje. Podniky zaměřené na zisk, jejichž ústředí se nachází mimo Tchaj-wan, jsou zproštěny povinnosti podat přiznání navýšení 5 % z nerozdělených zisků.

Obchodní daň (營業稅; daň typu DPH) je nepřímou daní z dodání zboží nebo poskytnutí služeb na Tchaj-wanu. Obecná sazba činí 5 %; přiznání se obvykle podává za zdaňovací období 2 měsíců. Nulová sazba, osvobození, zvláštní sazba nebo odpočitatelnost daně na vstupu se však mohou lišit podle povahy operace. Vedou-li dceřiná společnost a pobočka na Tchaj-wanu zdanitelnou činnost, je třeba posoudit povinnost k obchodní dani; samotné číslo 5 % neumožňuje dovozovat, že daň skutečně zaplacená každým podnikem je táž.

Daň z příjmů podniků zaměřených na zisk (營利事業所得稅) se počítá podle zdanitelného příjmu (課稅所得) podniku. Přesahuje-li zdanitelný příjem zákonnou prahovou částku, obecná sazba činí 20 %. Není to daň, která by se počítala prostým vynásobením obratu 20 %; zjištění výnosů, připuštění nákladů, odpisy, započtení ztrát, daňové odpočty a úpravy převodních cen mění základ a skutečnou daň. I při totožném obratu a sazbě se výsledky přiznání dceřiné společnosti a pobočky mohou rozcházet, liší-li se smluvní struktura a přiřazení nákladů.

Vyplácí-li tchajwanská dceřiná společnost zisk po dani formou dividendy mateřské společnosti v zahraničí, dceřiná společnost a akcionář jsou samostatnými právními subjekty. Podle vnitřního práva Tchaj-wanu sazba srážky u zdroje z dividend vyplácených akcionáři v zahraničí činí 21 %. Je-li mateřská společnost rezidentem Koreje, spadá do rozsahu dohody o dani z příjmu Tchaj-wan–Korea a je skutečným vlastníkem (受益所有人) dividendy a splňuje jiné předpoklady uplatnění, lze posoudit maximální sazbu 10 % předvídanou dohodou. Sazba dohody se neuplatní automaticky ze samotné skutečnosti, že příjemce se nachází v Koreji. Osvědčení o rezidenci (居住者證明), hodnocení skutečného vlastníka, okamžik platby a přiznání a potřebný postup žádosti nebo vrácení je třeba potvrdit podle nejnovější praxe.

Zisk vzniklý v tchajwanské pobočce zahraniční společnosti není ziskem samostatné společnosti následně rozděleným mezi akcionáře, nýbrž částí zisku připadajícího zahraničnímu ústředí. Proto se převod do ústředí zisku pobočky po dani, po přiznání a zaplacení na Tchaj-wanu daně z příjmů podniků zaměřených na zisk, odlišuje od dividendy (股利); ve stadiu pobočky zásadně není dodatečná srážka z dividend. To neznamená, že každá platba mezi pobočkou a ústředím obdrží vždy totéž zacházení. Jsou-li smíšeny úroky, licenční poplatky, plnění za služby, ceny aktiv nebo platby ve prospěch třetí osoby, obsah každé platby a povinnost srážky je třeba hodnotit zvlášť.

Navýšení z nerozdělených zisků (未分配盈餘加徵稅額) je rovněž třeba posoudit při rozlišení právní struktury. Rezervuje-li tchajwanská dceřiná společnost zisky, může přicházet v úvahu navýšení 5 % z článku 66-9 zákona o dani z příjmu (所得稅法). Podle pokynu Ministerstva financí Tchaj-wanu (財政部) jsou podniky zaměřené na zisk, jejichž ústředí se nachází mimo Tchaj-wan, zproštěny povinnosti podat uvedené přiznání nerozdělených zisků. To neznamená ani, že tchajwanská činnost pobočky zůstává nezdaněna, ani že mizí všechny důkazní povinnosti související s převody do ústředí.

Při srovnávání forem je třeba posoudit proces vzniku a použití zisku, nikoli jen tabulku sazeb. Dceřiná společnost počítá ve vlastních knihách zdanitelný příjem, náklady, ztráty, rezervování a dělitelnou částku. Výsledek se může lišit podle toho, zda budou prostředky potřebné na reinvestici na Tchaj-wanu, podle okamžiku rozdělení a podle existence půjček akcionářů nebo licenčních poplatků. Pobočka musí rozlišit výnosy a náklady přiřazené provozu na Tchaj-wanu a připravit základ rozdělení společných nákladů ústředí. Účetní prezentaci a daňové přiřazení vnitřních operací mezi ústředím a pobočkou je rovněž třeba posoudit.

Zásady převodních cen (移轉訂價) se mohou uplatnit na operace mezi dceřinou společností a mateřskou společností a na rozdělení nákladů mezi pobočkou a ústředím. Smlouva, faktura, základ výpočtu, skutečná práce personálu, použití aktiv a pohyb prostředků se musí shodovat. To, že ústředí zaplatilo, neznamená, že se všechny náklady mohou počítat jako odpočitatelné náklady tchajwanské pobočky; ani to, že částka figuruje ve vnitřní smlouvě skupiny, neznamená, že je náklad dceřiné společnosti ihned připuštěn. Listiny, které dokládají povahu operace a cenu odpovídající principu tržního odstupu, je třeba uchovávat.

Na straně Koreje je třeba společně potvrdit odpočet zahraniční daně (外國稅額扣抵), dividendy dceřiných společností v zahraničí, výnosy a ztráty pobočky, konsolidované nebo samostatné účetní zachycení a devizová oznámení. Způsob, jímž se s počátečními ztrátami tchajwanské pobočky zachází vůči ústředí, se může lišit podle daňového práva a účetních norem Koreje. Nelze proto předem dovozovat, že volba pobočky snižuje daňové zatížení korejské mateřské společnosti. Daň na Tchaj-wanu a konečné zatížení v Koreji, okamžik repatriace hotovosti a náklad listin by měly být srovnány v jedné výpočtové tabulce (計算表).

3. Dluhy a právní odpovědnost

Pobočka není právnickou osobou odlišnou od zahraniční společnosti, takže dluhy tchajwanské pobočky jsou dluhy zahraniční společnosti. Povinnosti vzniklé z nájemních, prodejních, servisních, pracovních nebo úvěrových smluv, které odpovědná osoba pobočky uzavřela v souladu s právem jménem zahraniční společnosti, zatěžují zásadně zahraniční ústředí. I když z provozu na Tchaj-wanu vznikají ztráty nebo jsou dluhy obtížné k zaplacení samotným majetkem pobočky, odpovědnost zahraniční společnosti jako právního subjektu se neomezuje na prostředky vyčleněné na pobočku.

Tchajwanská dceřiná společnost je samostatnou právnickou osobou, takže smlouvy, které uzavírá, a dluhy, které přijímá, zatěžují zásadně dceřinou společnost. Společníci společnosti s ručením omezeným odpovídají podle zásady článku 99 zákona o společnostech v mezích výše vkladu; akcionáři akciové společnosti (股份有限公司) odpovídají podle pravidel uplatňované formy společnosti v rozsahu převzatých akcií. Tento rozdíl může být důležitým bodem posouzení v činnosti s vysokým rizikem, dlouhodobých smlouvách a činnostech stojících vůči četným zaměstnaným osobám nebo spotřebitelům.

Založení dceřiné společnosti však nepřerušuje všechna rizika mateřské společnosti. Vyžaduje-li banka nebo pronajímatel ručení mateřské společnosti, může mateřská společnost odpovídat podle smlouvy o ručení. Totéž platí, přebírá-li mateřská společnost přímo smlouvu dceřiné společnosti nebo ji podepisuje jako společná strana. Nerozlišují-li se majetek společnosti a majetek akcionáře, nebo je-li právní osobnost zneužívána za účelem poškození věřitelů, může přicházet v úvahu výjimka zákona o společnostech. Hranice odpovědnosti je utvářena nejen formou zápisu, nýbrž také skutečným rozhodnutím a správou prostředků.

Povinnosti členů představenstva, vedoucího (經理人) a odpovědné osoby na Tchaj-wanu je třeba posoudit zvlášť. Případy, v nichž sám pachatel odpovídá — protiprávní čin z úmyslného zavinění nebo nedbalosti, porušení zákona, nepravdivé prohlášení, pochybení v řízení bezpečnosti — se neřeší samotnou formou společnosti. Pracovní vztahy, srážka a daňové přiznání, osobní údaje, ochrana spotřebitelů, environmentální a produktová pravidla a povinnosti odvětvových povolení jdou za subjektem odpovědnosti a sankcí, kterou stanoví každý zákon. Rozdělují-li společnosti skupiny výkon práce, listiny a provoz se musí shodovat co do toho, kdo skutečně přijímá jakou povinnost.

Ve smluvním stadiu je třeba omezení odpovědnosti, náhradu škody, ručení, zajištění, rozhodné právo a doložky řešení sporů uspořádat podle rizika činnosti. Rizika, která lze přenést pojištěním, a ta, kterým je třeba předcházet vnitřní kontrolou, je třeba rozlišit. Jsou-li objasněna oprávnění týkající se pečeti a elektronického podpisu, schválení výdajů, identifikace klienta, výpočet a přiznání daně, oznámení dozorovému orgánu a systém komunikace při nehodě, právní oddělenost, kterou zvolená forma organizace vytváří, se může udržet i ve skutečném provozu.

Srovnání odpovědnosti nelze nakonec uzavřít samotnou větou, podle níž „dceřiná společnost je bezpečná a pobočka je nebezpečná“. V pobočce je struktura jasná: zahraniční společnost odpovídá přímo; v dceřiné společnosti je výchozím bodem zásada samostatné právnické osoby a omezené odpovědnosti akcionářů. Na to je třeba položit ručení, protiprávní čin, zneužití právní osobnosti, regulační odpovědnost a smlouvy skupiny, aby se posoudil skutečný rozsah odpovědnosti a dostupné nástroje kontroly.

4. Financování a kotace na Tchaj-wanu

Pobočka není samostatným emitentem (發行公司) a sama nemůže být na Tchaj-wanu kotována (上市). Zamýšlí-li dceřiná společnost být kotována, musí splnit předpoklady stanovené zákonem o společnostech a burzou. Daňové výhody nevyplývají ze samotné formy organizace. U daňového odpočtu z titulu investice podle čl. 10-1 zákona o průmyslových inovacích je třeba zvlášť potvrdit zahrnutou investici, lhůtu žádosti, způsob započtení, omezení společného uplatnění a strop daně.

Pobočka nemá vlastní akcie ani podíly, takže je nemůže emitovat třetí osobě, aby z ní učinila akcionáře pobočky. Prostředky potřebné na provoz na Tchaj-wanu lze získat z prostředků vyčleněných ústředím, z podpory ústředí nebo ze zákonné půjčky. Nemožnost emise podílů nelze rozšiřovat v tom smyslu, že by každá forma financování byla nemožná. Možnost půjčky, zajištění, ručení ústředí, bankovní přezkum a devizové listiny je třeba potvrdit pro každou konkrétní operaci.

Tchajwanská dceřiná společnost může podle zvolené formy společnosti a zákonného postupu používat struktury emise akcií nebo zvýšení vkladu. Místního investora lze přijmout jako akcionáře, práva pozdějších investorů nebo podmínky akcií kategorie lze uspořádat a odměnu v podílech pro orgány a personál lze posoudit. Vstupuje-li zcizení podílů pro návrat investice, reorganizace jako sloučení nebo rozdělení a přijetí strategické investice do dlouhodobého plánu, může samostatná právnická osoba dceřiné společnosti odpovídat tomuto plánu. Každý prostředek však podléhá omezením zákona o společnostech, pravidel investice, stanov a paktu akcionářů.

Kotace na Tchaj-wanu je oblastí, v níž se rozdíl struktury mezi pobočkou a dceřinou společností objevuje zřetelně. Tchajwanská pobočka zahraniční společnosti není samostatným emitentem a nemá vlastní akcie, takže samotná pobočka nemůže být kotována na trhu cenných papírů Tchaj-wanu. Možnost kotace zahraniční společnosti jako ústředí a možnost kotace samotné tchajwanské pobočky jsou samostatnými otázkami.

Samotná existence tchajwanské dceřiné společnosti také automaticky neodůvodňuje způsobilost ke kotaci. Předpokládá-li se kotace, je třeba nejprve zajistit formu emitenta způsobilou ke kotaci a splnit standard příslušného trhu Burzy Tchaj-wanu. Dobu od založení, kapitál, ziskovost, rozptýlení akcií, správu společnosti, vnitřní kontrolu, účetní audit a veřejnou informaci a všechny použitelné předpoklady je třeba připravit. Odvětvová omezení nebo omezení týkající se zahraniční investice, reorganizace skupiny a okruh akcionářů mohou ovlivňovat plán kotace.

Doporučuje se proto nakreslit v pořadí času nejen běžnou potřebu provozních prostředků, nýbrž také budoucí zdroje prostředků a cesty repatriace. Zda veškeré financování dodá ústředí, zda se přijímají investoři z Tchaj-wanu nebo ze třetí země, zda je nutná bankovní půjčka a zajištění, zda se přiznává odměna v podílech orgánům a personálu a zda se později plánuje prodej podílů nebo kotace, činí vhodnou strukturu zřetelnější. Struktura vhodná pro krátkodobý vstup a ta vhodná pro dlouhodobý plán kapitálového trhu se mohou rozcházet.

5. Daňový odpočet z titulu investice

Daňové výhody se nestanoví jednotně podle samotného názvu organizace tchajwanská dceřiná společnost nebo pobočka. Kvalifikaci osoby podléhající dani, skutečný obsah investice, částku, stav a účel použití aktiv, okamžik investice, lhůtu žádosti, postup schválení, způsob započtení a omezení společného použití s jinými výhodami je třeba všechny potvrdit. Daňový odpočet je třeba odlišit od výpočtu zdanitelného příjmu; nelze mu rozumět jako režimu, který by umožňoval odečíst celou výši výdajů přímo od daně k zaplacení.

Platný článek 10-1 zákona o průmyslových inovacích (產業創新條例) se týká některých investic od 1. 1. 2025 do 31. 12. 2029. Společnosti nebo komanditní společnosti (有限合夥), které v témže zdaňovacím roce investují nejméně 1.000.000 TWD (新臺幣) a nejvýše 2.000.000.000 TWD, mohou posoudit uplatnění pod zákonnými předpoklady a postupem schválení. Investor musí nabýt zahrnuté aktivum k vlastnímu použití; novost a skutečné použití je rovněž třeba potvrdit.

Zahrnutými oblastmi jsou nové inteligentní stroje, systémy 5G, výrobky nebo služby kybernetické bezpečnosti, výrobky nebo služby umělé inteligence a také hardware, software, technika nebo technické služby související s úsporou energie a snižováním uhlíku. To, že se něco zdá odpovídat názvu oblasti, neznamená automatické schválení. Smlouvu, daňové listiny, platební listiny, stav aktiv, technický obsah, plán použití a spis žádosti je třeba ověřit jednotlivě, zda odpovídají zákonnému rámci a postupu.

Podle způsobu volby stanoveného zákonem lze posoudit započtení nejvýše 5 % investované částky na daň z příjmů podniků zaměřených na zisk za daný zdaňovací rok, nebo započtení nejvýše 3 % investované částky každý rok po 3 roky. Roční částka započtení podle článku 10-1 je omezena na 30 % daně z příjmů podniků zaměřených na zisk zahrnutého roku. Při společném uplatnění s jinými daňovými odpočty z titulu investice v témže roce je třeba strop společný a omezení společného uplatnění rovněž potvrdit zvlášť. Zmínka „30 %“ neznamená, že 30 % výdajů na výzkum a vývoj se automaticky vrací.

Samostatný režim týkající se činnosti výzkumu a vývoje může být předmětem jiných pravidel, jako článek 10 zákona o průmyslových inovacích. Smísí-li se odpočet týkající se výzkumu a vývoje z článku 10 a odpočet na některé investice zařízení a technik z článku 10-1, zahrnuté výdaje, okamžik žádosti a strop mohou být hodnoceny chybně. Před investicí musí podnik posoudit zvlášť, které ustanovení zamýšlí uplatnit, jaký je orgán a harmonogram žádosti a zda jej lze použít společně s jinými subvencemi nebo odpočty.

Otázka, zda pobočka může žádat nebo zda dceřiná společnost splňuje předpoklady, se hodnotí podle žadatele stanoveného použitelným předpisem a skutečného investičního vztahu. Samotný status dceřiné společnosti nezajišťuje výhodu a ze samotného statusu pobočky nelze dovozovat, že je z veškeré daňové podpory vyloučena. Pokusí-li se přizpůsobit strukturu po podpisu investiční smlouvy a nabytí aktiv, může být opomenuta lhůta žádosti nebo předpoklady důkazu; potvrzení ve stadiu plánování investice je bezpečnější.

6. Dohoda o dani z příjmu Tchaj-wan–Korea a stálá provozovna (PE)

Dohoda o dani z příjmu Tchaj-wan–Korea byla podepsána 17. 11. 2021, nabyla účinnosti 27. 12. 2023 a uplatňuje se od 1. 1. 2024. Dohoda uspořádává dvojí zdanění rezidentů obou území, avšak není pravidlem, které automaticky osvobozuje celek příjmů z tchajwanského zdroje. Je třeba zvlášť potvrdit druh příjmu, skutečného vlastníka, status rezidenta, souvislost se stálou provozovnou i vnitřní postupy. Tento výklad se týká skutkových stavů s vazbou na Koreu; nejde o pravidlo platné pro investory ze všech zemí. Zda mezi Tchaj-wanem a Vaší zemí obdobná dohoda existuje a co obsahuje, je třeba ověřit zvlášť.

Maximální sazby dohody pro dividendy, úroky a licenční poplatky činí v každém případě 10 %. Aby se tato sazba uplatnila, musí příjemce splnit smluvní předpoklady, mimo jiné být rezidentem druhého území podle dohody a skutečným vlastníkem tohoto příjmu. Osvědčení o rezidenci požadované na Tchaj-wanu a postup žádosti, přiznání nebo vrácení je rovněž třeba shromáždit. Existuje-li mezi operacemi zprostředkující společnost (導管公司), nebo je-li příjem skutečně spojen se stálou provozovnou na Tchaj-wanu, může být nutná samostatná analýza.

Zisky podniků jsou zásadně osvobozeny od daně na druhém území, nemá-li podnik jednoho z území stálou provozovnu (常設機構, PE) ve smyslu dohody na druhém území. Naopak, existuje-li stálá provozovna, zisky jí přiřazené mohou být zdaněny na druhém území. Proto je při posuzování doložky zisků podniků třeba nejprve posoudit, zda činnost vykonávaná na Tchaj-wanu tvoří stálou provozovnu, a poté vypočítat, které výnosy a náklady jsou jí přiřazeny.

Stálá provozovna může zahrnovat určené místo výkonu činnosti. Vykonává-li se činnost stálými zařízeními, jako místo řízení, pobočka nebo kancelář, je třeba posoudit dobu použití místa, oprávnění podniku disponovat a vykonanou práci. Bod činnosti zahraniční společnosti, která oficiálně zapsala pobočku na Tchaj-wanu, náleží obvykle ke stálé provozovně stálého zařízení na Tchaj-wanu; tchajwanský zisk podniku pobočky nelze považovat za ihned osvobozený.

Kromě stálého zařízení dohoda předvídá několik druhů stálé provozovny. Přesahují-li staveniště, stavební, montážní nebo instalační práce nebo související dozor 6 měsíců, může přicházet v úvahu stálá provozovna staveniště. Poskytuje-li podnik služby zaměstnanci nebo jiným personálem v součtu déle než 183 dní v libovolném období 12 měsíců, může vzniknout stálá provozovna služeb. Činnost agenta, který opakovaně vykonává zmocnění k uzavírání smluv pro podnik, může také náležet ke stálé provozovně agenta.

Každé kritérium pojednává samostatný druh činnosti. Počet 183 nebo méně dní poskytování služeb neznamená, že chybí stálé zařízení, jako je místo řízení nebo kancelář; ani délka prací 6 měsíců nebo méně neznamená, že odpadá možnost stálé provozovny agenta. Místo, čas, personál, zmocnění k vyjednávání a uzavírání smluv, zásoby nebo vybavení a také formu provozu viditelnou pro smluvní stranu, jako zákazník, je třeba všechny potvrdit.

Dceřiná společnost a stálá provozovna také nejsou týmž pojmem. Tchajwanská dceřiná společnost je samostatnou právnickou osobou; samotná skutečnost, že jde o dceřinou společnost zahraniční mateřské společnosti, z mateřské společnosti ihned nečiní podnik se stálou provozovnou na Tchaj-wanu. Existují-li však konkrétní skutečnosti — například že dceřiná společnost opakovaně vykonává zmocnění k uzavírání smluv pro mateřskou společnost, nebo že mateřská společnost vykonává vlastní činnost v místě dceřiné společnosti — je nutné samostatné posouzení. Zápis právnické osoby i daňové propojení podle dohody se hodnotí zvlášť, obojí podle vlastních předpokladů.

Aby se připravilo uplatnění dohody, je třeba získat nejen smlouvu a fakturu, nýbrž také listiny skutečného výkonu práce. Záznam dnů přítomnosti personálu na Tchaj-wanu, použití místa, rozhodnutí, vyjednávání a podpisu smlouvy, nesení nákladů, výsledků služby a toku prostředků pomáhá hodnotit stálou provozovnu a přiřazení zisků. Aby vnitřní postupy přiznání nebo listiny převodních cen nebyly opomenuty, zatímco se dovolává smluvní úleva, harmonogramy přiznání obou území je třeba spravovat společně.

7. Kterou formu zvolit

Ani dceřiná společnost, ani pobočka není nadřazená pro každý vstup na Tchaj-wan. Potřebuje-li činnost samostatnou tchajwanskou právnickou osobu a strukturu místních akcionářů, může dceřiná společnost odpovídat; zamýšlí-li zahraniční společnost přímo vykonávat činnost na Tchaj-wanu při zachování kontroly ústředí, může odpovídat struktura pobočky. Hodnocení, podle něhož je založení možné, a hodnocení, podle něhož je struktura účinná, berou-li se také v úvahu provoz, daně a stažení, je však třeba rozlišit.

Před volbou se doporučuje uspořádat písemně následující body a srovnat je.

• Kdo vkládá kapitál a jak se dělí hlasovací právo a oprávnění rozhodovat o důležitých věcech
• Jaký rozsah odpovědnosti zahraniční ústředí nebo mateřská společnost přijímá smluvně a zákonně
• Kterému subjektu se přiřazují smlouvy se zákazníky, zaměstnání, duševní vlastnictví, provozovna a povolení
• Kde se obrat a náklady zjišťují a jak probíhá rezervování, dividenda nebo převod do ústředí
• Jak se připravuje schválení investice, bankovní účet, vstup prostředků a devizové a převodní listiny
• Jak se spravují knihy, audit, listiny převodních cen a přiznání a odpočet zahraniční daně na straně Koreje
• Zda se předvídá zvýšení kapitálu, místní společník, odměna v podílech, kotace, sloučení a reorganizace a zcizení podílů
• Kdo vykoná, při ukončení činnosti, konec smluv, pracovní vztahy, daňové přiznání, zcizení aktiv a postup stažení

I když na počátku vstupu na Tchaj-wan je očekávaný obrat nízký a počet personálu a smluv není vysoký, budoucí plány je třeba odrážet také. Možnost stažení po krátkodobém ověření trhu, dlouhodobou investici a přijetí místních společníků, rozšíření k regulované činnosti a poskytnutí ručení ústředím lze srovnat podle scénářů. Tabulka, která pro každý scénář uvede potřebné prostředky, hotovost po dani, rozsah odpovědnosti a náklady na listiny a přiznání, může oslabit předsudky plynoucí z názvu formy.

Možnost změny struktury v době provozu je rovněž třeba posoudit. Převod činnosti pobočky do nové dceřiné společnosti nebo zcizení aktiv dceřiné společnosti jiné společnosti skupiny může vyžadovat souhlas smluvní strany, úpravu pracovních vztahů, povolení, předání aktiv a daňové a devizové postupy. Nelze předpokládat, že formu nejprve zvolenou bude možné později nahradit pouhou změnou názvu. Zohledňuje-li se možnost konverze, doporučuje se začít od doložek zcizení hlavních smluv a od práv použití duševního vlastnictví.

Postupy stažení se také liší. Zamýšlí-li pobočka zahraniční společnosti přestat s provozem na Tchaj-wanu, je třeba výmaz zápisu pobočky (廢止分公司登記) oznámit podle článku 378 zákona o společnostech. Dluhy, daňové, pracovní, smluvní a regulační povinnosti vzniklé před žádostí o výmaz však nemizí ze samotné žádosti. Vyrovnání s partnery, konec pracovních vztahů, vymáhání pohledávek, zcizení aktiv, daňové přiznání a uspořádání bankovních účtů je třeba vykonat v příslušném pořadí.

Podle článku 379 zákona o společnostech výmaz zápisu pobočky neovlivňuje ani práva věřitelů, ani povinnosti zahraniční společnosti. Věřitelé mohou dále vykonávat práva vzniklá z provozu před výmazem a zahraniční společnost přijímá povinnosti. To, že pobočka zmizela z rejstříku, neznamená, že minulá odpovědnost je uzavřena. Smlouvy a ručení představující potenciál sporu, možnou dobu daňové kontroly a povinnosti uchovávání akt je třeba potvrdit.

Jsou-li všechny tchajwanské pobočky zahraniční společnosti vymazány, podle článku 380 zákona o společnostech je třeba práva a povinnosti vzniklé z provozu na Tchaj-wanu a z poboček zlikvidovat. Dluhy nezaplacené po likvidaci (清算) zůstávají na straně zahraniční společnosti. Zásada, podle níž zahraniční ústředí a pobočka jsou týmž právním subjektem, působí nejen při vstupu, nýbrž také při stažení. Jmenování likvidátora (清算人), oznámení věřitelům, přiznání a vyřízení zbytkových prostředků je třeba přizpůsobit nejnovějšímu postupu.

Tchajwanská dceřiná společnost je samostatnou právnickou osobou a nejde za výmazem zápisu zahraniční pobočky, nýbrž za zrušením (解散) a likvidací podle zákona o společnostech. Je třeba dodržet postup platný pro dceřinou společnost: usnesení akcionářů, jmenování likvidátora, vypořádání pohledávek a dluhů, daňové přiznání a rozdělení zbytkového majetku. I když mateřská společnost rozhodla stáhnout se z Tchaj-wanu, nelze prostředky ihned repatriovat a pominout právní osobnost dceřiné společnosti a vztahy s věřiteli. Postupy uzavření a pracovní zátěže obou forem nelze považovat za totožné.

Konečná volba je bezpečnější, posoudí-li ji odborníci na Tchaj-wanu a v místě ústředí, sdílející tytéž skutečnosti. Poskytne-li se plán činnosti, organizační schéma, investoři, očekávané smlouvy, tok prostředků, rozmístění personálu a scénář stažení, právní, daňové, účetní a devizové otázky lze potvrdit propojeným způsobem. Po založení je třeba pravidelně ověřovat, zda se skutečný provoz nevzdálil od zvolené struktury.

Oficiální zdroje

• Normativní databáze Ministerstva spravedlnosti Tchaj-wanu — zákon o společnostech
• Normativní databáze Ministerstva spravedlnosti Tchaj-wanu — normy sazeb srážky u zdroje (各類所得扣繳率標準); popisek zdroje uvádí čl. 10 zákona o obchodní dani
• Normativní databáze Ministerstva spravedlnosti Tchaj-wanu — zákon o dani z příjmu
• Ministerstvo financí Tchaj-wanu — pokyn o srážce u zdroje z dividend vyplácených akcionářům v zahraničí
• Ministerstvo financí Tchaj-wanu — výklad týkající se zisku pobočky zahraniční společnosti
• Ministerstvo financí Tchaj-wanu — pokyn o vyloučení z přiznání nerozdělených zisků
• Ministerstvo financí Tchaj-wanu — pokyn o dohodě o dani z příjmu Tchaj-wan–Korea
• Normativní databáze Ministerstva spravedlnosti Tchaj-wanu — článek 10-1 zákona o průmyslových inovacích
• Taiwan Stock Exchange — kritéria připuštění
• Invest Taiwan — postup investice a zápisu pobočky zahraniční společnosti

Související průvodce

• V čem klienty zastupujeme
• Základy založení společnosti na Tchaj-wanu
• Kontakt

---

Tento článek je materiálem obecné informace vzdělávací povahy o rozdílech mezi tchajwanskou dceřinou společností a pobočkou zahraniční společnosti; není právním ani daňovým poradenstvím v konkrétním případě a neslibuje určený výsledek. Použitelná ustanovení a daňové zachycení se mohou lišit podle sídla investora a ústředí, obsahu činnosti, operací a toku prostředků, předpokladů dohody a nejnovější praxe kompetentního orgánu; před provedením založení, investice, smlouvy, dividendy nebo převodu je třeba potvrdit nejnovější oficiální zdroje a vlastní okolnosti.

Advokátka Wei Tseng (曾雋崴)