Выход на Тайвань: различия между дочерней компанией и филиалом

Когда иностранные предприятия намерены вести дело на Тайване непрерывно, часто рассматриваемые формы — тайваньская дочерняя компания (子公司) и тайваньский филиал (分公司) иностранной компании. Обе формы создают место ведения дела на Тайване, но различаются тем, кто становится стороной договора, кто несёт долги, можно ли принять вклад третьих лиц (第三人) и какая процедура нужна при переводе прибыли за рубеж. Если сравнивать только удобство стадии создания, в ходе эксплуатации могут возникнуть непредвиденные вопросы ответственности или налогов; оценивать это следует на весь срок деятельности.

Тайваньская дочерняя компания — самостоятельное юридическое лицо (法人), созданное по праву Тайваня. Иностранная материнская компания (母公司) может стать участником, однако дочерняя компания — субъект прав и обязанностей, отличный от материнской компании. Напротив, тайваньский филиал иностранной компании составляет часть иностранной головной организации (本公司) и является местом ведения дела без отдельной правосубъектности. В обиходе его иногда называют отделением; в настоящей статье для ясности правового отношения употребляется термин филиал.

Какая форма уместнее, различается в зависимости от отрасли, состава инвесторов, договорной структуры, необходимых на Тайване разрешений, числа занятых, способа финансирования, использования и возврата прибыли, будущего привлечения партнёров или листинга, а также плана прекращения дела. Когда материнская компания, находящаяся за пределами Тайваня, выходит на тайваньский рынок, следует смотреть не только на право Тайваня: вместе нужно рассматривать бухгалтерский учёт, налоги и порядок зарубежных инвестиций страны её местонахождения. Корея далее в этой статье — лишь один обозначенный пример, а не единственная страна происхождения инвестора. Ниже сравниваются, в этом порядке, правосубъектность, налоги, ответственность, финансирование, налоговый кредит на инвестиции, соглашение об избежании двойного налогообложения и выход.

1. Правосубъектность и структура вклада

Филиал составляет часть иностранной компании, поэтому у самого филиала участников (股東) нет. Если Вы хотите совместно вложить капитал с третьими лицами (第三人) в дело на Тайване, следует, в частности, проверить путь создания тайваньской дочерней компании и определения состава её участников. Ответственность, право голоса, финансирование, разрешения и налоги следует проверять по отношению вклада и бизнес-плану.

Статья 1 Закона Тайваня о компаниях (公司法) определяет компанией юридическое лицо, которое организовано, зарегистрировано и создано по Закону о компаниях и имеет целью прибыль. Созданная согласно этому тайваньская дочерняя компания — тайваньское юридическое лицо, отличное от иностранной материнской компании. Дочерняя компания может от собственного имени арендовать офис, заключать торговые договоры и трудовые договоры (勞動契約), приобретать имущество и быть стороной судебного спора. Требования и долги, возникшие из договоров, по общему правилу относятся к дочерней компании. Даже если материнская компания определяет политику управления или назначает должностных лиц, правосубъектности двух компаний от этого не сливаются в одну.

Объём ответственности, применимый к дочерней компании, судят по фактически выбранной форме компании и по поведению. Например, участники общества с ограниченной ответственностью (有限公司) по части 1 статьи 99 Закона о компаниях по общему правилу несут перед компанией ответственность в пределах суммы вклада. Однако часть 2 статьи 99 предусматривает исключение: если участники злоупотребляют правосубъектностью так, что компании затруднительно погасить определённые долги, и злоупотребление существенно, они могут нести ответственность в необходимом объёме. Если отдельно участник или материнская компания предоставили поручительство либо непосредственно участвовали в противоправном деянии, ответственность из этого поручительства или деяния также следует проверить. Поэтому принцип ограниченной ответственности (有限責任) — важная отправная точка, однако из него не следует, что во всякой ситуации ответственность заканчивается суммой вклада.

Если иностранная компания намерена вести дело на Тайване от собственного имени, она должна соблюдать предписания Закона о компаниях (公司法) о филиале. По статье 371 Закона о компаниях иностранная компания не вправе вести дело на Тайване от имени иностранной компании без регистрации филиала. По статье 372 иностранная компания должна выделить средства, предназначенные исключительно для дела тайваньского филиала, и назначить ответственное лицо (負責人) на Тайване. Эти средства — средства головной организации для дела на Тайване, а не акции или доли филиала. Назначение ответственного лица — не процедура, превращающая филиал в самостоятельную компанию, а устройство, которым исполняется работа иностранной компании на Тайване и проясняется отношение ответственности.

Если планируется вести дело на Тайване совместно с третьими лицами (第三人), одной лишь фиксации доли вклада недостаточно. Вместе следует определить право голоса, назначение директоров, право согласия по важным вопросам, дополнительный вклад, меры при недостатке средств, использование интеллектуальной собственности, распределение прибыли, ограничение конкуренции, уступку долей, тупик и прекращение дела. Путь совместного вклада в тайваньскую дочернюю компанию имеет то преимущество, что эти отношения можно оформить внутри структуры участников компании. Однако могут существовать и иные законные пути, такие как договорное совместное дело по определённому проекту или отдельная структура специального назначения; нельзя заключать, что дочерняя компания — единственное решение для всякого совместного дела.

В режиме филиала конечный правовой субъект эксплуатации филиала — иностранная компания. Головная организация должна конкретно определить круг договоров, которые ответственное лицо на Тайване вправе заключать, банковские полномочия, кадровые полномочия, систему отчётности, одобрение бюджета и внутренний контроль. Если же выбрана дочерняя компания, следует раздельно документировать устав и состав органов, распределение полномочий между участниками, а также договоры услуг, займа и лицензии между дочерней и материнской компанией. Важнее названия — совпадают ли фактические полномочия и поток сделок с правовой структурой.

Разрешения также нельзя выводить из одной лишь правосубъектности. Отраслевые предписания могут отдельно устанавливать субъекта заявления, минимальный капитал, профессиональных работников, место ведения дела, проверку иностранной инвестиции или квалификацию ответственного лица. То обстоятельство, что регистрация дочерней компании или филиала возможна, не тождественно возможности вести определённое регулируемое дело. Намеченные виды деятельности следует разложить; сторону договора и имя держателя каждого разрешения следует сначала проверить.

2. Налоги и перевод прибыли

Дочерняя компания и филиал по общему правилу подлежат налогу на добавленную стоимость 5 % и налогу на доходы коммерческих предприятий 20 %. Когда тайваньская дочерняя компания выплачивает дивиденды иностранной материнской компании, ставка удержания налога у источника по внутреннему праву Тайваня составляет 21 %; если выполнены условия применения соглашения об избежании двойного налогообложения Тайвань — Корея, предельная ставка составляет 10 %. Перевод филиалом иностранной компании на Тайване прибыли после налога головной организации не является дивидендом, поэтому по общему правилу дополнительного удержания налога у источника нет. Коммерческие предприятия, чья головная организация находится вне Тайваня, исключены из объекта декларации дополнительной суммы налога 5 % на нераспределённую прибыль.

Налог на добавленную стоимость (營業稅) — косвенный налог на поставку товаров или услуг на Тайване. Общая ставка составляет 5 %; декларация обычно подаётся за налоговый период 2 месяцев. Однако нулевая ставка, освобождение, особая ставка или вычет входящего налога могут различаться в зависимости от характера сделки. Если дочерняя компания и филиал ведут на Тайване облагаемое дело, обязанность по налогу на добавленную стоимость следует проверить; одним лишь числом 5 % нельзя заключить, что фактически уплачиваемая каждым предприятием сумма налога одинакова.

Налог на доходы коммерческих предприятий (營利事業所得稅) исчисляется по облагаемому доходу (課稅所得) коммерческого предприятия. Если облагаемый доход превышает установленную законом пороговую сумму, общая ставка составляет 20 %. Это не налог, который сразу умножает оборот на 20 %; признание доходов, признание расходов, амортизация, зачёт убытков, налоговые кредиты и корректировки трансфертных цен меняют налоговую базу и фактическую сумму налога. Даже при одинаковом обороте и одинаковой ставке результаты декларации дочерней компании и филиала могут различаться, если различны договорная структура и отнесение расходов.

Когда тайваньская дочерняя компания выплачивает прибыль после налога иностранной материнской компании в виде дивиденда, дочерняя компания и участник — разные правовые субъекты. По внутреннему праву Тайваня ставка удержания налога у источника на дивиденды, выплачиваемые иностранному участнику, составляет 21 %. Если материнская компания является резидентом Кореи, входит в сферу соглашения об избежании двойного налогообложения Тайвань — Корея и является бенефициарным владельцем (受益所有人) дивиденда, а также отвечает иным условиям применения, можно проверить предельную ставку 10 % по соглашению. Ставка соглашения не применяется автоматически лишь потому, что получатель находится в Корее. Свидетельство о резидентстве (居住者證明), оценку бенефициарного владельца, момент выплаты и декларации, а также необходимую процедуру заявления или возврата следует проверять по новейшей практике.

Прибыль, возникшая в тайваньском филиале иностранной компании, — не прибыль отдельной компании, затем распределяемая между участниками, а часть прибыли, относящаяся к иностранной головной организации. Поэтому перевод прибыли филиала после налога головной организации, после декларации и уплаты на Тайване налога на доходы коммерческих предприятий, отличается от дивиденда (股利); на стадии филиала по общему правилу дополнительного удержания с дивидендов нет. Это не означает, что всякий платёж между филиалом и головной организацией всегда получает одинаковое обращение. Если смешаны проценты, роялти, вознаграждение за услуги, плата за активы или платежи третьим лицам (第三人), существо каждого платежа и обязанность удержания налога у источника следует оценивать отдельно.

Дополнительную сумму налога на нераспределённую прибыль (未分配盈餘加徵稅額) также следует рассматривать, различая правовую структуру. Если тайваньская дочерняя компания удерживает прибыль, может возникнуть дополнительная сумма налога 5 % по статье 66-9 Закона о подоходном налоге (所得稅法). Согласно разъяснению Министерства финансов Тайваня (財政部), коммерческие предприятия, чья головная организация находится вне Тайваня, исключены из соответствующей декларации нераспределённой прибыли. Это не означает ни того, что тайваньское дело филиала не облагается, ни того, что все обязанности по доказательствам, связанные с переводами головной организации, исчезают.

При сравнении форм следует смотреть на процесс создания и использования прибыли, а не только на таблицу ставок. Дочерняя компания исчисляет в собственных книгах облагаемый доход, расходы, убытки, удержание прибыли и распределяемую сумму. Результат может различаться в зависимости от того, нужны ли средства для реинвестиции на Тайване, когда выплачивать дивиденд и имеются ли займы участников или роялти. Филиал должен разграничить доходы и расходы, относимые к делу на Тайване, и подготовить основание распределения общих расходов головной организации. Бухгалтерское отражение и налоговое отнесение внутренних сделок между головной организацией и филиалом также следует проверить.

К сделкам между дочерней и материнской компанией, а также к распределению расходов между филиалом и головной организацией могут применяться принципы трансфертных цен (移轉訂價). Договор, счёт, основание расчёта, фактическая работа персонала, использование активов и движение средств должны совпадать. Нельзя потому лишь, что головная организация уплатила, считать все расходы вычитаемыми расходами тайваньского филиала; нельзя и потому лишь, что во внутреннем договоре группы указана сумма, считать расход дочерней компании автоматически признанным. Следует сохранять материалы, подтверждающие характер сделки и цену независимых сторон.

Со стороны Кореи следует проверить иностранный налоговый кредит (外國稅額扣抵), дивиденды зарубежных дочерних компаний, доходы и убытки филиала, консолидированный или отдельный бухгалтерский учёт, а также валютные декларации. То, как начальные убытки тайваньского филиала обрабатываются в отношении к головной организации, может различаться по налоговому праву и стандартам учёта Кореи. Поэтому нельзя заранее заключать, что выбор филиала уменьшает налоговую нагрузку корейской материнской компании. Налог на Тайване и конечную нагрузку в Корее, момент возврата денежных средств и стоимость доказательств целесообразно сравнивать в одной расчётной таблице (計算表).

3. Долги и правовая ответственность

Филиал не является отдельным юридическим лицом от иностранной компании, поэтому долги тайваньского филиала — долги иностранной компании. Обязанности, возникшие из договоров аренды, купли-продажи, услуг, найма или займа, которые ответственное лицо филиала законно заключило от имени иностранной компании, по общему правилу несёт иностранная головная организация. Даже если в тайваньском деле возникают убытки или долги трудно погасить одним лишь имуществом филиала, ответственность иностранной компании как правового субъекта не ограничивается средствами, выделенными филиалу.

Тайваньская дочерняя компания — отдельное юридическое лицо, поэтому заключённые ею договоры и принятые долги по общему правилу относятся к дочерней компании. Участники общества с ограниченной ответственностью согласно статье 99 Закона о компаниях несут ответственность в пределах суммы вклада; участники акционерного общества (股份有限公司) по предписаниям применимой формы компании по общему правилу несут ответственность в пределах принятых акций. Это различие может быть важным предметом проверки в деле с высоким риском, долгосрочных договорах и деле, обращённом к многочисленным работникам или потребителям.

Однако создание дочерней компании не отсекает все риски материнской компании. Если банк или арендодатель требуют поручительства материнской компании, материнская компания может нести ответственность по договору поручительства. То же верно, если материнская компания непосредственно принимает договор дочерней компании или подписывает его как совместная сторона. Если имущество компании и имущество участников не разделены либо правосубъектность злоупотребляется с целью повредить кредиторам, может возникнуть исключение по Закону о компаниях. Граница ответственности зависит не только от формы регистрации, но и от фактических решений и управления средствами.

Обязанности директоров, управляющего (經理人) и ответственного лица на Тайване следует рассматривать отдельно. Случаи, в которых возникает ответственность самого деятеля — противоправное деяние по умыслу или неосторожности, нарушение закона, ложная декларация, нарушение управления безопасностью, — не решаются одной лишь формой компании. Трудовые отношения, удержание налога у источника и налоговая декларация, персональные данные, защита потребителей, экологическое и продуктовое регулирование, а также отраслевые разрешительные обязанности следуют субъекту ответственности и санкции, которые устанавливает каждый закон. Если компании группы распределяют исполнение работы, документы и эксплуатация должны совпадать относительно того, кто фактически принял какую обязанность.

На договорной стадии ограничение ответственности, возмещение вреда, поручительство, обеспечение, применимое право и оговорки о разрешении споров следует оформить сообразно риску дела. Риски, которые можно перенести страхованием, и риски, которые следует предотвращать внутренним контролем, нужно различать. Если полномочия на печать и электронную подпись, одобрение расходов, идентификацию клиента, исчисление и декларацию налога, регуляторную отчётность и систему сообщения при происшествии прояснены, правовое разграничение, которое даёт организационная форма, легче сохранить и в фактической эксплуатации.

В конечном счёте сравнение ответственности нельзя завершить одной фразой «дочерняя компания безопасна, а филиал опасен». У филиала структура ясна: иностранная компания несёт ответственность непосредственно; у дочерней компании отправная точка — самостоятельное юридическое лицо и принцип ограниченной ответственности участников. Поверх этого следует наложить поручительство, противоправное деяние, злоупотребление правосубъектностью, регуляторную ответственность и договоры группы, чтобы судить о фактическом объёме риска и средствах контроля.

4. Финансирование и листинг на Тайване

Филиал не является самостоятельным эмитентом (發行公司) и сам не может быть допущен к листингу (上市) на Тайване. Если дочерняя компания намерена выйти на биржу, она должна отвечать установленным требованиям Закона о компаниях и биржи. Налоговые льготы не определяются единообразно одной лишь организационной формой. Для налогового кредита на инвестиции статьи 10-1 Закона о промышленной инновации целевую инвестицию, срок заявления, способ зачёта, ограничение совместного применения и предел суммы налога следует проверять по отдельности.

У филиала нет собственных акций или долей, поэтому их нельзя выпустить третьим лицам (第三人), чтобы сделать их участниками филиала. Средства, необходимые для дела на Тайване, можно получить из средств, выделенных головной организацией, из поддержки головной организации или из законного займа. Невозможность выпускать доли нельзя расширять до смысла, будто всякое финансирование невозможно. Возможность займа, обеспечение, поручительство головной организации, банковскую проверку и валютные документы следует проверять по каждой конкретной сделке.

Тайваньская дочерняя компания может, сообразно выбранной форме компании и законной процедуре, использовать структуры выпуска акций или увеличения вклада. Можно привлечь местных партнёров как участников, оформить права последующих инвесторов или условия акций разных классов и проверить долевое вознаграждение органов и персонала. Если в долгосрочный план входят возврат инвестиции путём уступки долей, реорганизация вроде слияния или разделения и привлечение стратегической инвестиции, самостоятельное юридическое лицо дочерней компании может соответствовать этому плану. Однако каждое средство подчиняется ограничениям Закона о компаниях, инвестиционного регулирования, устава и договора между участниками.

Листинг на Тайване — область, где различие структур филиала и дочерней компании проявляется ясно. Тайваньский филиал иностранной компании не является самостоятельным эмитентом и не имеет собственных акций, поэтому сам филиал не может быть допущен к листингу на тайваньском рынке ценных бумаг. Возможность листинга иностранной компании как головной организации и возможность листинга самого тайваньского филиала — разные вопросы.

Одно лишь существование тайваньской дочерней компании также не создаёт автоматически право на листинг. Если листинг планируется, следует сначала иметь форму эмитента, допускаемую к листингу, и отвечать критерию соответствующего рынка Тайваньской фондовой биржи. Срок с момента создания, капитал, прибыльность, распыление акций, корпоративное управление, внутренний контроль, аудиторскую проверку и раскрытие информации, а также все применимые требования, следует подготовить. Отраслевые или иностранно-инвестиционные ограничения, реорганизация группы и состав участников могут влиять на план листинга.

Поэтому целесообразно во временной последовательности нарисовать не только нынешнюю потребность в оборотных средствах, но и будущие источники средств и пути возврата. Будет ли головная организация поставлять всю сумму, будут ли приняты инвесторы из Тайваня или из третьей страны, нужны ли банковский заём и обеспечение, будет ли предоставлено долевое вознаграждение органам и персоналу, и будут ли позднее проводиться уступка долей или листинг, — это делает подходящую структуру яснее. Структура, подходящая для краткосрочного выхода, и структура, подходящая для долгосрочного плана рынка капитала, могут не совпадать.

5. Налоговый кредит на инвестиции

Налоговые льготы не определяются единообразно одним лишь организационным названием «тайваньская дочерняя компания» или «филиал». Квалификацию налогоплательщика, фактическое содержание инвестиции, сумму, состояние и цель использования активов, момент инвестиции, срок заявления, процедуру одобрения, способ зачёта и ограничение совместного использования с иными льготами следует проверить все. Налоговый кредит следует отличать от исчисления облагаемого дохода; его нельзя понимать как режим, который сразу вычитает из подлежащего уплате налога всю сумму расходов.

Действующая статья 10-1 Закона о промышленной инновации (產業創新條例) охватывает определённые инвестиции с 1 января 2025 года по 31 декабря 2029 года. Компании или коммандитные товарищества (有限合夥), которые в том же налоговом году инвестируют не менее TWD 1.000.000 (新臺幣) и не более TWD 2.000.000.000, могут проверить применение при законных условиях и процедуре одобрения. Инвестор должен приобрести целевой актив для собственного использования; новизну и фактическое использование также следует проверить.

Целевые области — новые интеллектуальные машины, системы 5G, продукты или услуги кибербезопасности, продукты или услуги искусственного интеллекта, а также оборудование, программное обеспечение, техника или технические услуги, связанные с экономией энергии и сокращением углерода. Автоматического одобрения нет лишь потому, что нечто кажется соответствующим названию области. Договор, налоговые документы, платёжные документы, спецификацию активов, техническое содержание, план использования и материалы заявления следует по отдельности проверить на соответствие законному кругу и процедуре.

По способу выбора, установленному законом, можно проверить зачёт не более 5 % суммы инвестиции соответствующего года из налога на доходы коммерческих предприятий данного налогового года либо зачёт не более 3 % суммы инвестиции ежегодно в течение 3 лет. Годовая сумма зачёта по статье 10-1 ограничена 30 % налога на доходы коммерческих предприятий соответствующего года. При совместном применении с иными налоговыми кредитами на инвестиции в том же году общий предел зачёта и ограничение совместного применения также следует проверять отдельно. Упоминание «30 %» не означает, что 30 % расходов на исследования и разработки автоматически возмещаются.

Отдельный режим, касающийся деятельности по исследованиям и разработкам, может быть предметом иных предписаний, таких как статья 10 Закона о промышленной инновации. Если смешать зачёт, связанный с исследованиями и разработками, статьи 10 и зачёт определённых инвестиций в оборудование и технику статьи 10-1, целевые расходы, момент заявления и предел могут быть оценены неверно. До инвестиции предприятие должно раздельно проверить, какую статью оно намерено применять, каковы орган и календарь заявления и можно ли использовать её совместно с иными субсидиями или зачётами.

Вопрос о том, может ли филиал подавать заявление или отвечает ли дочерняя компания условиям, следует определять по субъекту заявления, установленному применимым предписанием, и по фактическому инвестиционному отношению. Один лишь статус дочерней компании не обеспечивает льготу, и один лишь статус филиала не позволяет заключать, что предприятие исключено из всякой налоговой поддержки. Если пытаться подогнать структуру после заключения инвестиционного договора и приобретения активов, можно упустить срок заявления или требования к доказательствам; проверка на стадии планирования инвестиции надёжнее.

6. Соглашение об избежании двойного налогообложения Тайвань — Корея и постоянное представительство (PE)

Соглашение об избежании двойного налогообложения Тайвань — Корея было подписано 17 ноября 2021 года, вступило в силу 27 декабря 2023 года и применяется с 1 января 2024 года. Соглашение упорядочивает двойное налогообложение резидентов обеих территорий, но не является предписанием, которое автоматически освобождает все доходы тайваньского источника. Вид дохода, бенефициарного владельца, статус резидента, действительную связь с постоянным представительством и внутренние процедуры следует проверять каждый по отдельности.

Предельные ставки соглашения для дивидендов, процентов и роялти составляют по 10 %. Чтобы применить эту ставку, получатель должен отвечать договорным условиям, в том числе быть резидентом другой территории по соглашению и бенефициарным владельцем соответствующего дохода. Следует также собрать требуемое на Тайване свидетельство о резидентстве и процедуру заявления, декларации или возврата. Если между сделками имеется компания-канал (導管公司) либо доход действительно связан с постоянным представительством на Тайване, может потребоваться отдельный анализ.

Прибыль предприятий по общему правилу освобождается в другой территории, если предприятие одной территории не имеет в другой территории постоянного представительства по соглашению (常設機構, PE). Напротив, если постоянное представительство существует, относимая к нему прибыль может облагаться в другой территории. Поэтому при проверке статьи о прибыли предприятий сначала следует установить, составляет ли деятельность, выполняемая на Тайване, постоянное представительство, а затем исчислить, какие доходы и расходы к нему относятся.

К постоянному представительству может относиться определённое место ведения дела. Если дело ведётся через постоянные объекты, такие как место управления, филиал или контора, следует проверить продолжительность использования места, право распоряжения предприятия и выполняемую работу. Место ведения дела иностранной компании, официально зарегистрировавшей филиал на Тайване, обычно относится к постоянному представительству постоянного объекта на Тайване; прибыль тайваньского дела филиала нельзя считать автоматически освобождённой.

Помимо постоянного объекта соглашение предусматривает несколько типов постоянного представительства. Если строительная площадка, работы по строительству, сборке или установке либо связанный надзор превышают 6 месяцев, может возникнуть строительное постоянное представительство. Если предприятие через работников или иной персонал в любом периоде из 12 месяцев в совокупности превышает 183 дня оказания услуг, может возникнуть постоянное представительство услуг. Деятельность представителя, неоднократно осуществляющего полномочие на заключение договоров для предприятия, также может относиться к постоянному представительству представителя.

Каждый критерий касается иного типа деятельности. Из того лишь, что число дней оказания услуг составляет 183 дня или менее, нельзя заключать, что нет постоянного объекта вроде места управления или конторы; из того лишь, что продолжительность работ составляет 6 месяцев или менее, не исчезает возможность постоянного представительства представителя. Место, продолжительность, персонал, полномочие вести переговоры и заключать договоры, запасы или оборудование, а также форму ведения дела, видимую контрагенту, такую как клиент, следует проверить все.

Дочерняя компания и постоянное представительство также не одно и то же понятие. Тайваньская дочерняя компания — отдельное юридическое лицо; одно лишь качество дочерней компании иностранной материнской компании не делает её сразу постоянным представительством материнской компании на Тайване. Однако если имеются конкретные факты — например, дочерняя компания неоднократно осуществляет полномочие на заключение договоров для материнской компании либо материнская компания ведёт собственное дело в месте дочерней компании — требуется отдельная проверка. Регистрацию юридического лица и налоговую привязку по соглашению судят каждое по своим условиям.

При подготовке применения соглашения следует обеспечить не только договор и счёт, но и материалы фактического выполнения работы. Фиксация числа дней пребывания персонала на Тайване, использования места, принятия решений, переговоров и подписания договора, несения расходов, результатов услуг и движения средств помогает судить о постоянном представительстве и отнесении прибыли. Чтобы, заявляя льготу по соглашению, не упустить внутренние процедуры декларации или документы трансфертных цен, календари декларации обеих территорий следует вести совместно.

7. Какую форму выбрать

Ни дочерняя компания, ни филиал не превосходит другую форму для всякого выхода на Тайвань. Если делу нужна самостоятельная тайваньская юридическая личность и местная структура участников, может подойти дочерняя компания; если иностранная компания намерена непосредственно вести дело на Тайване, сохраняя контроль головной организации, может подойти структура филиала. Однако суждение о том, что создание возможно, и суждение о том, эффективна ли структура при учёте эксплуатации, налогов и выхода, следует различать.

До выбора целесообразно письменно упорядочить и сравнить следующие пункты.

• Кто вносит вклад и как распределяются право голоса и право решать важные вопросы
• Какой объём договорной и законной ответственности несёт иностранная головная организация или материнская компания
• К какому субъекту относятся клиентские договоры, наём, интеллектуальная собственность, место ведения дела и разрешения
• Где признаются оборот и расходы и как осуществляются удержание прибыли, дивиденд или перевод головной организации
• Как готовятся одобрение инвестиции, банковский счёт, приток средств, а также валютные документы и документы зарубежного перевода
• Как ведутся книги, аудит, документы трансфертных цен, а также декларация и иностранный налоговый кредит со стороны Кореи
• Планируются ли увеличение капитала, местный партнёр, долевое вознаграждение, листинг, слияние и реорганизация, а также уступка долей
• Кто при прекращении дела выполнит окончание договоров, трудовые отношения, налоговую декларацию, отчуждение активов и процедуру выхода

Даже если на ранней стадии выхода на Тайвань ожидаемый оборот невелик и число персонала и договоров невелико, будущие планы также следует отразить. Возможность выхода после краткосрочной проверки рынка, долгосрочную инвестицию и привлечение местных партнёров, расширение в регулируемое дело и предоставление поручительства головной организацией можно сравнивать по сценариям. Если по каждому сценарию составить таблицу необходимых средств, денежных средств после налога, объёма ответственности, а также стоимости документов и деклараций, можно уменьшить предвзятость, возникающую из названия формы.

Следует также рассмотреть возможность изменить структуру в ходе эксплуатации. Перенос дела филиала в новую дочернюю компанию или передача активов дочерней компании другой компании группы могут сопровождаться согласием контрагента, трудовыми отношениями, разрешениями, передачей активов, а также налоговой и валютной процедурой. Нельзя исходить из того, что первоначально выбранную форму позднее можно просто заменить переменой названия. Если учитывается возможность преобразования, целесообразно начать с оговорок об уступке основных договоров и с прав использования интеллектуальной собственности.

Процедуры выхода также различны. Если филиал иностранной компании намерен прекратить дело на Тайване, по статье 378 Закона о компаниях следует подать заявление о погашении регистрации филиала (廢止分公司登記). Однако долги, налоговые, трудовые, договорные и регуляторные обязанности, возникшие до заявления о погашении, не исчезают одним лишь заявлением. Расчёты с контрагентами, прекращение трудовых отношений, взыскание требований, отчуждение активов, налоговую декларацию и упорядочение банковских счетов следует проводить в надлежащем порядке.

По статье 379 Закона о компаниях погашение регистрации филиала не затрагивает прав кредиторов и обязанностей иностранной компании. Кредиторы могут продолжать осуществлять права, возникшие из дела до погашения, а иностранная компания несёт эти обязанности. Поэтому нельзя считать, что прошлые обязанности прекратились, лишь потому, что филиал исчез из реестра. Следует проверить договоры и поручительства с потенциалом спора, возможный период налоговой проверки и обязанности хранения записей.

Если все тайваньские филиалы иностранной компании погашаются, по статье 380 Закона о компаниях следует провести ликвидацию (清算) прав и обязанностей, возникших из дела на Тайване и из филиалов. Долги, не погашенные после ликвидации, продолжает нести иностранная компания. Принцип, согласно которому иностранная головная организация и филиал — один и тот же правовой субъект, действует не только при входе, но и при выходе. Назначение ликвидатора (清算人), уведомление кредиторов, декларацию и обращение с остаточными средствами следует согласовать с новейшей процедурой.

Тайваньская дочерняя компания — самостоятельное юридическое лицо и проходит не погашение регистрации филиала иностранной компании, а роспуск (解散) и ликвидацию по Закону о компаниях. Следует соблюдать процедуру, применимую к дочерней компании, включая решение участников, назначение ликвидатора, упорядочение требований и долгов, налоговую декларацию и распределение оставшегося имущества. Даже если материнская компания решила выйти с Тайваня, средства нельзя сразу изъять, игнорируя правосубъектность дочерней компании и отношения с кредиторами. Процедуры прекращения и объём работы двух форм не следует трактовать как одинаковые.

Окончательный выбор надёжнее проверять специалистам на Тайване и в месте головной организации, разделяющим одни и те же фактические обстоятельства. Если предоставлены бизнес-план, организационная схема, инвесторы, ожидаемые договоры, движение средств, расстановка персонала и сценарий выхода, правовые, налоговые, бухгалтерские и валютные вопросы можно проверить во взаимной связи. После создания следует регулярно проверять, не отклонилась ли фактическая эксплуатация от выбранной структуры.

Официальные источники

• База нормативных актов Министерства юстиции Тайваня — Закон о компаниях
• Предписание о ставке налога у источника на дивиденды нерезидентам, статья 10
• База нормативных актов Министерства юстиции Тайваня — Закон о подоходном налоге
• Министерство финансов Тайваня — разъяснение об удержании налога у источника с дивидендов иностранным участникам
• Министерство финансов Тайваня — толкование, связанное с прибылью филиала иностранной компании
• Министерство финансов Тайваня — разъяснение об исключении из декларации нераспределённой прибыли
• Министерство финансов Тайваня — разъяснение о соглашении об избежании двойного налогообложения Тайвань — Корея
• База нормативных актов Министерства юстиции Тайваня — статья 10-1 Закона о промышленной инновации
• Тайваньская фондовая биржа (Taiwan Stock Exchange) — критерии листинга
• Портал Invest Taiwan — процедура инвестиции и регистрации филиала иностранной компании

Связанные материалы

• Какие дела мы ведём
• Основы создания компании на Тайване
• Контакты

---

Настоящая статья является общим информационным материалом просветительского характера о различиях между тайваньской дочерней компанией и филиалом иностранной компании; она не является юридической или налоговой консультацией по конкретному делу. Применимые предписания и налоговый режим могут различаться в зависимости от места нахождения инвестора и головной организации, содержания дела, сделок и движения средств, условий применения соглашения и новейшей практики компетентного органа; до осуществления создания, инвестиции, договора, дивиденда или перевода следует проверить новейшие официальные источники и собственные обстоятельства.

Адвокат Wei Tseng (曾雋崴)