การเข้าสู่ตลาดไต้หวัน: ความแตกต่างระหว่างบริษัทลูกกับสาขา

เมื่อวิสาหกิจต่างชาติประสงค์จะประกอบธุรกิจในไต้หวันอย่างต่อเนื่อง รูปแบบที่มักนำมาพิจารณาคือบริษัทลูก (子公司) ในไต้หวัน กับสาขา (分公司) ในไต้หวันของบริษัทต่างชาติ ทั้งสองรูปแบบต่างเป็นวิธีจัดตั้งฐานประกอบธุรกิจในไต้หวัน แต่แตกต่างกันในเรื่องว่าผู้ใดเป็นคู่สัญญา ผู้ใดรับภาระหนี้ สามารถรับการออกทุนจากบุคคลภายนอกได้หรือไม่ และต้องดำเนินขั้นตอนใดเมื่อจะโอนกำไรออกไปต่างประเทศ หากเปรียบเทียบเพียงความสะดวกในขั้นตอนการจัดตั้ง อาจเกิดปัญหาความรับผิดหรือปัญหาภาษีที่มิได้คาดหมายในระหว่างการดำเนินงาน จึงต้องวินิจฉัยโดยพิจารณาตลอดอายุของกิจการ

บริษัทลูกในไต้หวันเป็นนิติบุคคลอิสระที่จัดตั้งขึ้นตามกฎหมายไต้หวัน บริษัทแม่ต่างชาติสามารถเป็นผู้ถือหุ้นได้ แต่บริษัทลูกเป็นผู้ทรงสิทธิและหน้าที่ซึ่งแยกต่างหากจากบริษัทแม่ ในทางกลับกัน สาขาในไต้หวันของบริษัทต่างชาติเป็นส่วนหนึ่งของสำนักงานใหญ่ในต่างประเทศ และเป็นฐานประกอบธุรกิจที่ไม่มีสภาพนิติบุคคลแยกต่างหาก ในภาษาทั่วไปอาจเรียกว่าสำนักงานสาขาย่อย แต่บทความนี้ใช้คำว่าสาขาเพื่อให้ความสัมพันธ์ทางกฎหมายชัดเจน

รูปแบบใดเหมาะสมกว่ากันย่อมแตกต่างกันไปตามประเภทกิจการ องค์ประกอบของผู้ลงทุน โครงสร้างสัญญา ใบอนุญาตที่จำเป็นในไต้หวัน จำนวนลูกจ้าง วิธีการระดมทุน การใช้และการเรียกคืนกำไร การรับพันธมิตรเข้ามาหรือการจดทะเบียนในตลาดหลักทรัพย์ในอนาคต ตลอดจนแผนการหยุดประกอบกิจการ แม้ในกรณีที่บริษัทแม่สัญชาติไทยจะเข้าสู่ตลาดไต้หวัน ก็มิใช่ว่าจะดูเฉพาะกฎหมายไต้หวันเท่านั้น แต่ต้องตรวจสอบกฎเกณฑ์ด้านบัญชีและภาษี รวมทั้งขั้นตอนการลงทุนในต่างประเทศของประเทศที่สำนักงานใหญ่ตั้งอยู่ควบคู่กันไปด้วย ต่อไปนี้จะเปรียบเทียบตามลำดับ ได้แก่ สภาพนิติบุคคล ภาษี ความรับผิด การระดมทุน เครดิตภาษีจากการลงทุน (投資抵減) ความตกลงภาษีเงินได้ และการถอนตัว

1. สภาพนิติบุคคลและโครงสร้างการออกทุน

สาขาเป็นส่วนหนึ่งของบริษัทต่างชาติ ดังนั้นตัวสาขาเองจึงไม่มีผู้ถือหุ้น หากประสงค์จะออกทุนร่วมกับบุคคลภายนอกเพื่อประกอบธุรกิจในไต้หวัน ต้องพิจารณาวิธีการต่าง ๆ เช่น การจัดตั้งบริษัทลูกในไต้หวันแล้วกำหนดองค์ประกอบของผู้ถือหุ้น ส่วนความรับผิด สิทธิออกเสียง การระดมทุน ใบอนุญาต และภาษี ต้องตรวจสอบตามความสัมพันธ์ในการออกทุนและแผนธุรกิจ

มาตรา 1 แห่งพระราชบัญญัติบริษัทของไต้หวัน (公司法) กำหนดให้นิติบุคคลซึ่งจัดองค์กร จดทะเบียน และจัดตั้งขึ้นตามพระราชบัญญัติบริษัท โดยมีวัตถุประสงค์แสวงหากำไร เป็นบริษัท บริษัทลูกในไต้หวันที่จัดตั้งขึ้นตามบทบัญญัตินี้จึงเป็นนิติบุคคลไต้หวันที่แยกต่างหากจากบริษัทแม่ต่างชาติ บริษัทลูกสามารถเช่าสำนักงาน ทำสัญญาทางการค้าและสัญญาจ้างแรงงานในนามของตนเอง ได้มาซึ่งทรัพย์สิน และเป็นคู่ความในคดีได้ สิทธิเรียกร้องและหนี้ที่เกิดจากสัญญาก็ตกเป็นของบริษัทลูกโดยหลัก แม้บริษัทแม่จะกำหนดนโยบายการบริหารหรือแต่งตั้งกรรมการหรือผู้บริหาร สภาพนิติบุคคลของบริษัททั้งสองก็มิได้รวมเป็นหนึ่งเดียวกันด้วยเหตุนั้น

ขอบเขตความรับผิดที่ใช้บังคับแก่บริษัทลูก ต้องวินิจฉัยตามประเภทบริษัทที่เลือกจริงและตามการกระทำ ตัวอย่างเช่น ผู้ถือหุ้นของบริษัทจำกัด (有限公司) โดยหลักรับผิดต่อบริษัทเพียงเท่าจำนวนเงินออกทุน (出資額) ของตน ตามมาตรา 99 วรรคหนึ่ง แห่งพระราชบัญญัติบริษัท อย่างไรก็ดี มาตรา 99 วรรคสอง กำหนดข้อยกเว้นไว้ว่า เมื่อผู้ถือหุ้นใช้สภาพนิติบุคคลโดยมิชอบ อันเป็นเหตุให้บริษัทยากที่จะชำระหนี้รายใดรายหนึ่ง และการใช้โดยมิชอบนั้นมีความร้ายแรง ผู้ถือหุ้นอาจต้องรับผิดภายในขอบเขตที่จำเป็น นอกจากนี้ หากผู้ถือหุ้นหรือบริษัทแม่ได้ให้การค้ำประกัน หรือเข้าไปมีส่วนร่วมในการกระทำละเมิดโดยตรง ก็ต้องพิจารณาความรับผิดตามการค้ำประกันหรือการกระทำดังกล่าวด้วย ดังนั้น หลักความรับผิดจำกัดจึงเป็นจุดตั้งต้นที่สำคัญ แต่มิได้เป็นหลักประกันว่าความรับผิดจะสิ้นสุดลงเพียงเท่าจำนวนเงินออกทุนในทุกสถานการณ์

หากบริษัทต่างชาติประสงค์จะประกอบธุรกิจในไต้หวันในนามของตนเอง ต้องปฏิบัติตามบทบัญญัติของพระราชบัญญัติบริษัทว่าด้วยสาขา ตามมาตรา 371 แห่งพระราชบัญญัติบริษัท บริษัทต่างชาติที่มิได้จดทะเบียนสาขา ไม่อาจประกอบธุรกิจในไต้หวันในนามบริษัทต่างชาติได้ และตามมาตรา 372 บริษัทต่างชาติต้องจัดสรรเงินทุนเฉพาะสำหรับการประกอบธุรกิจของสาขาในไต้หวัน และแต่งตั้งผู้รับผิดชอบ (負責人) ซึ่งอยู่ในไต้หวัน เงินทุนดังกล่าวเป็นเงินทุนของสำนักงานใหญ่ที่ใช้เพื่อการประกอบธุรกิจในไต้หวัน มิใช่หุ้นหรือจำนวนเงินออกทุนของสาขา การแต่งตั้งผู้รับผิดชอบก็มิใช่ขั้นตอนที่เปลี่ยนสาขาให้เป็นบริษัทอิสระ หากแต่เป็นกลไกสำหรับปฏิบัติงานของบริษัทต่างชาติในไต้หวันและทำให้ความสัมพันธ์ด้านความรับผิดชัดเจน

หากมีแผนจะประกอบธุรกิจในไต้หวันร่วมกับบุคคลภายนอก การกำหนดเพียงสัดส่วนการออกทุนย่อมไม่เพียงพอ ต้องกำหนดร่วมกันด้วยถึงสิทธิออกเสียง การแต่งตั้งกรรมการบริษัท สิทธิให้ความยินยอมในเรื่องสำคัญ การออกทุนเพิ่ม มาตรการเมื่อเงินทุนไม่เพียงพอ การใช้ทรัพย์สินทางปัญญา การแบ่งกำไร ข้อจำกัดการประกอบกิจการแข่งขัน การโอนหุ้น ภาวะชะงักงันในการตัดสินใจ และการยุติกิจการ วิธีการออกทุนร่วมกันในบริษัทลูกในไต้หวันมีข้อดีที่สามารถออกแบบความสัมพันธ์เหล่านี้ไว้ภายในโครงสร้างผู้ถือหุ้นของบริษัทได้ อย่างไรก็ดี อาจมีวิธีการอื่นที่ชอบด้วยกฎหมาย เช่น การร่วมประกอบธุรกิจตามสัญญาสำหรับโครงการเฉพาะ หรือการตั้งโครงสร้างเพื่อวัตถุประสงค์พิเศษต่างหาก จึงไม่อาจสรุปเด็ดขาดว่าบริษัทลูกเป็นคำตอบเดียวสำหรับการร่วมประกอบธุรกิจทุกกรณี

ในรูปแบบสาขา ผู้ทรงสิทธิและหน้าที่ทางกฎหมายลำดับสุดท้ายเกี่ยวกับการดำเนินงานของสาขาคือบริษัทต่างชาติ สำนักงานใหญ่จำเป็นต้องกำหนดอย่างเป็นรูปธรรมถึงขอบเขตของสัญญาที่ผู้รับผิดชอบในไต้หวันจะทำได้ อำนาจในการทำธุรกรรมกับธนาคาร อำนาจด้านบุคคล ระบบการรายงาน การอนุมัติงบประมาณ และการควบคุมภายใน ในทางกลับกัน หากเลือกบริษัทลูก ต้องแยกและจัดทำเป็นเอกสารให้ชัดเจนทั้งข้อบังคับบริษัทและองค์ประกอบขององค์กรบริษัท การแบ่งอำนาจระหว่างผู้ถือหุ้น ตลอดจนสัญญาบริการ สัญญากู้ยืม และสัญญาอนุญาตให้ใช้สิทธิระหว่างบริษัทลูกกับบริษัทแม่ สิ่งสำคัญมิใช่ชื่อเรียก แต่อยู่ที่ว่าอำนาจที่แท้จริงและกระแสธุรกรรมสอดคล้องกับโครงสร้างทางกฎหมายหรือไม่

ใบอนุญาตก็มิอาจสรุปได้ด้วยสภาพนิติบุคคลเพียงอย่างเดียว เพราะกฎเกณฑ์เฉพาะแต่ละประเภทกิจการอาจกำหนดผู้ยื่นคำขอ ทุนขั้นต่ำ บุคลากรผู้เชี่ยวชาญ สถานประกอบการ การพิจารณาการลงทุนของคนต่างชาติ หรือคุณสมบัติของผู้รับผิดชอบไว้ต่างหาก ข้อเท็จจริงที่ว่าบริษัทลูกหรือสาขาจดทะเบียนได้ กับข้อเท็จจริงที่ว่าสามารถประกอบกิจการที่อยู่ภายใต้การกำกับดูแลเฉพาะได้ มิใช่เรื่องเดียวกัน ต้องแยกย่อยกิจกรรมทางธุรกิจที่วางแผนไว้ แล้วตรวจสอบก่อนว่าคู่สัญญาและผู้ถือใบอนุญาตของแต่ละกิจกรรมคือผู้ใด

2. ภาษีและการส่งกำไรกลับ

บริษัทลูกและสาขาโดยทั่วไปอยู่ในบังคับของภาษีธุรกิจ (營業稅) อัตราร้อยละ 5 และภาษีเงินได้นิติบุคคล (營利事業所得稅) อัตราร้อยละ 20 เมื่อบริษัทลูกในไต้หวันจ่ายเงินปันผลให้แก่บริษัทแม่ในต่างประเทศ อัตราภาษีหัก ณ ที่จ่ายตามกฎหมายภายในของไต้หวันเท่ากับร้อยละ 21 แต่หากเข้าหลักเกณฑ์การใช้บังคับของความตกลงภาษีเงินได้ไต้หวัน–เกาหลีใต้ (台韓所得稅協定) อัตราภาษีขั้นสูงเท่ากับร้อยละ 10 การที่สาขาในไต้หวันของบริษัทต่างชาติส่งกำไรหลังหักภาษีกลับไปยังสำนักงานใหญ่มิใช่การจ่ายเงินปันผล จึงโดยหลักไม่มีการหักภาษี ณ ที่จ่ายเพิ่มเติม ส่วนผู้ประกอบการแสวงหากำไร (營利事業) ซึ่งมีสำนักงานใหญ่อยู่นอกไต้หวัน ไม่อยู่ในข่ายต้องยื่นแบบภาษีเพิ่มเติมอัตราร้อยละ 5 จากกำไรที่ยังไม่จัดสรร

ภาษีธุรกิจเป็นภาษีทางอ้อมที่ใช้บังคับแก่ธุรกรรมการขายสินค้าหรือการให้บริการในไต้หวัน อัตราทั่วไปเท่ากับร้อยละ 5 และโดยปกติยื่นแบบโดยถือระยะเวลาสองเดือนเป็นหนึ่งงวดภาษี อย่างไรก็ตาม อัตราภาษีร้อยละศูนย์ การยกเว้นภาษี อัตราภาษีพิเศษ หรือการเครดิตภาษีซื้อ อาจแตกต่างกันไปตามลักษณะของธุรกรรม หากทั้งบริษัทลูกและสาขาประกอบกิจการที่ต้องเสียภาษีในไต้หวัน ก็ต้องพิจารณาหน้าที่ทางภาษีธุรกิจเช่นกัน แต่ไม่อาจถือเอาตัวเลขร้อยละ 5 เพียงอย่างเดียว มาสรุปว่าจำนวนภาษีที่ผู้ประกอบการแต่ละรายต้องชำระจริงเท่ากัน

ภาษีเงินได้นิติบุคคลคำนวณโดยถือรายได้ที่ต้องเสียภาษีของผู้ประกอบการแสวงหากำไรเป็นเกณฑ์ กรณีรายได้ที่ต้องเสียภาษีเกินจำนวนเกณฑ์ที่กฎหมายกำหนด อัตราทั่วไปเท่ากับร้อยละ 20 ภาษีนี้มิใช่ภาษีที่นำยอดขายมาคูณด้วยร้อยละ 20 โดยตรง เพราะการรับรู้รายได้ การยอมรับรายจ่าย ค่าเสื่อมราคา การหักผลขาดทุน การเครดิตภาษี และการปรับปรุงตามการกำหนดราคาโอน ล้วนทำให้ฐานภาษีและจำนวนภาษีที่แท้จริงแตกต่างกัน แม้จะมียอดขายเท่ากันและใช้อัตราภาษีเดียวกัน หากโครงสร้างสัญญาและการปันส่วนค่าใช้จ่ายต่างกัน ผลการยื่นแบบของบริษัทลูกกับสาขาก็อาจไม่เหมือนกัน

เมื่อบริษัทลูกในไต้หวันจ่ายกำไรหลังหักภาษีเป็นเงินปันผลให้แก่บริษัทแม่ในต่างประเทศ บริษัทลูกกับผู้ถือหุ้นเป็นผู้ทรงสิทธิทางกฎหมายคนละราย เมื่อถือกฎหมายภายในของไต้หวันเป็นเกณฑ์ อัตราภาษีหัก ณ ที่จ่ายของเงินปันผลที่จ่ายแก่ผู้ถือหุ้นในต่างประเทศเท่ากับร้อยละ 21 อย่างไรก็ดี หากบริษัทแม่เป็นผู้มีถิ่นที่อยู่ในเกาหลีใต้ อยู่ในข่ายการใช้บังคับของความตกลงภาษีเงินได้ไต้หวัน–เกาหลีใต้ และเป็นเจ้าของผู้รับผลประโยชน์ (受益所有人) ของเงินปันผลนั้น เป็นต้น อันเป็นการเข้าหลักเกณฑ์การใช้บังคับ ก็อาจพิจารณาอัตราขั้นสูงร้อยละ 10 ตามความตกลงได้ อัตราตามความตกลงมิได้ใช้บังคับโดยอัตโนมัติเพียงเพราะผู้รับเงินอยู่ในเกาหลีใต้ ต้องตรวจสอบหนังสือรับรองการเป็นผู้มีถิ่นที่อยู่ทางภาษี (居住者證明) การวินิจฉัยความเป็นเจ้าของผู้รับผลประโยชน์ จังหวะการจ่ายและการยื่นแบบ ตลอดจนขั้นตอนการยื่นคำขอหรือการขอคืนภาษีที่จำเป็น ตามแนวปฏิบัติล่าสุด

กำไรที่เกิดขึ้นในสาขาในไต้หวันของบริษัทต่างชาติ มิใช่กำไรที่บริษัทอีกแห่งหนึ่งหามาได้แล้วแบ่งให้ผู้ถือหุ้น หากแต่เป็นส่วนหนึ่งของกำไรที่ตกเป็นของสำนักงานใหญ่ในต่างประเทศ ดังนั้น การส่งกำไรของสาขาหลังหักภาษีกลับไปยังสำนักงานใหญ่ ภายหลังจากได้ยื่นแบบและชำระภาษีเงินได้นิติบุคคลในไต้หวันแล้ว จึงแตกต่างจากการจ่ายเงินปันผล และในชั้นของสาขาโดยหลักไม่มีการหักภาษี ณ ที่จ่ายสำหรับเงินปันผลเพิ่มเติม แต่มิได้หมายความว่าการจ่ายเงินทุกรายการระหว่างสาขากับสำนักงานใหญ่จะได้รับการปฏิบัติอย่างเดียวกันเสมอไป หากมีดอกเบี้ย ค่าสิทธิ ค่าตอบแทนการให้บริการ ค่าทรัพย์สิน หรือการจ่ายเงินแก่บุคคลภายนอกปะปนอยู่ ต้องวินิจฉัยเนื้อแท้ของการจ่ายแต่ละรายการและหน้าที่หักภาษี ณ ที่จ่ายแยกต่างหาก

ภาษีเพิ่มเติมจากกำไรที่ยังไม่จัดสรร (未分配盈餘加徵稅額) ก็ต้องพิจารณาโดยแยกโครงสร้างทางกฎหมายเช่นกัน เมื่อบริษัทลูกในไต้หวันกันกำไรไว้ อาจเกิดปัญหาภาษีเพิ่มเติมร้อยละ 5 จากกำไรที่ยังไม่จัดสรร ตามมาตรา 66-9 แห่งพระราชบัญญัติภาษีเงินได้ (所得稅法) ในทางกลับกัน ตามคำอธิบายของกระทรวงการคลังไต้หวัน (財政部) ผู้ประกอบการแสวงหากำไรซึ่งมีสำนักงานใหญ่อยู่นอกไต้หวัน ไม่อยู่ในข่ายต้องยื่นแบบกำไรที่ยังไม่จัดสรรดังกล่าว ข้อนี้มิได้หมายความว่าการประกอบธุรกิจในไต้หวันของสาขาไม่ต้องเสียภาษี และก็มิได้หมายความว่าหน้าที่จัดทำหลักฐานทั้งปวงที่เกี่ยวกับการส่งเงินกลับสำนักงานใหญ่จะหมดสิ้นไป

เมื่อเปรียบเทียบรูปแบบ ต้องพิจารณากระบวนการที่กำไรถูกสร้างขึ้นและถูกนำไปใช้ มิใช่เพียงตารางอัตราภาษี บริษัทลูกคำนวณรายได้ที่ต้องเสียภาษี ค่าใช้จ่าย ผลขาดทุน กำไรที่กันไว้ และจำนวนที่จ่ายเป็นเงินปันผลได้ ในสมุดบัญชีของตนเอง ผลลัพธ์อาจแตกต่างกันไปตามว่าจำเป็นต้องมีเงินทุนเพื่อลงทุนซ้ำในไต้หวันในภายหน้าหรือไม่ จะจ่ายเงินปันผลเมื่อใด และมีการกู้ยืมจากผู้ถือหุ้นหรือค่าสิทธิหรือไม่ ส่วนสาขาต้องแยกรายได้และค่าใช้จ่ายที่ตกเป็นของการประกอบธุรกิจในไต้หวัน และจัดเตรียมหลักเกณฑ์การปันส่วนค่าใช้จ่ายร่วมของสำนักงานใหญ่ อีกทั้งต้องพิจารณาการแสดงรายการทางบัญชีและการจัดสรรทางภาษีของธุรกรรมภายในระหว่างสำนักงานใหญ่กับสาขาด้วย

ธุรกรรมระหว่างบริษัทลูกกับบริษัทแม่ และการปันส่วนค่าใช้จ่ายระหว่างสาขากับสำนักงานใหญ่ อาจอยู่ในบังคับของหลักการกำหนดราคาโอน สัญญา ใบแจ้งหนี้ หลักเกณฑ์การคำนวณ งานที่บุคลากรปฏิบัติจริง การใช้ทรัพย์สิน และการเคลื่อนย้ายเงินทุน ต้องสอดคล้องต้องกัน ไม่อาจถือว่าค่าใช้จ่ายทั้งหมดเป็นรายจ่ายที่หักได้ของสาขาในไต้หวันเพียงเพราะสำนักงานใหญ่เป็นผู้จ่าย และก็ไม่อาจถือว่าค่าใช้จ่ายของบริษัทลูกได้รับการยอมรับโดยปริยาย เพียงเพราะมีการระบุจำนวนเงินไว้ในสัญญาภายในกลุ่มบริษัท ต้องเก็บรักษาเอกสารที่สนับสนุนลักษณะของธุรกรรมและราคาปกติไว้

ในฝั่งประเทศที่สำนักงานใหญ่หรือบริษัทแม่ตั้งอยู่ ต้องตรวจสอบควบคู่กันไปด้วยถึงเครดิตภาษีที่ได้ชำระในต่างประเทศ เงินปันผลจากบริษัทลูกในต่างประเทศ รายได้และผลขาดทุนของสาขา การจัดทำบัญชีแบบรวมหรือแบบแยก และการรายงานด้านเงินตราต่างประเทศ ผลขาดทุนในระยะแรกของสาขาในไต้หวันจะถูกจัดการอย่างไรในความสัมพันธ์กับสำนักงานใหญ่ ย่อมแตกต่างกันไปตามกฎหมายภาษีและมาตรฐานการบัญชีของประเทศนั้น ดังนั้นจึงไม่อาจสรุปไว้ล่วงหน้าว่าการเลือกรูปแบบสาขาจะทำให้ภาระภาษีของบริษัทแม่ลดลง ควรนำจำนวนภาษีในไต้หวัน ภาระสุดท้ายในประเทศที่สำนักงานใหญ่ตั้งอยู่ จังหวะการเรียกคืนเงินสด และต้นทุนการจัดทำหลักฐาน มาเปรียบเทียบไว้ในตารางคำนวณเดียวกัน

3. หนี้และความรับผิดทางกฎหมาย

สาขามิใช่นิติบุคคลที่แยกต่างหากจากบริษัทต่างชาติ ดังนั้นหนี้ของสาขาในไต้หวันจึงเป็นหนี้ของบริษัทต่างชาติ หน้าที่ที่เกิดจากสัญญาเช่า สัญญาซื้อขาย สัญญาจ้างทำของ สัญญาจ้างแรงงาน หรือสัญญากู้ยืม ซึ่งผู้รับผิดชอบของสาขาทำขึ้นโดยชอบด้วยกฎหมายในนามบริษัทต่างชาติ โดยหลักตกเป็นภาระของสำนักงานใหญ่ในต่างประเทศ แม้การประกอบธุรกิจในไต้หวันจะขาดทุน หรือยากที่จะชำระหนี้ด้วยทรัพย์สินของสาขาเพียงลำพัง ความรับผิดของบริษัทต่างชาติซึ่งเป็นผู้ทรงสิทธิทางกฎหมาย ก็มิได้จำกัดอยู่เพียงเงินทุนที่จัดสรรให้แก่สาขา

บริษัทลูกในไต้หวันเป็นนิติบุคคลแยกต่างหาก ดังนั้นสัญญาที่บริษัทลูกทำขึ้นและหนี้ที่บริษัทลูกรับภาระ โดยหลักจึงตกเป็นของบริษัทลูก ผู้ถือหุ้นของบริษัทจำกัดรับผิดภายในขอบเขตจำนวนเงินออกทุน ตามหลักในมาตรา 99 แห่งพระราชบัญญัติบริษัท ส่วนผู้ถือหุ้นของบริษัทจำกัดโดยหุ้น (股份有限公司) โดยพื้นฐานรับผิดภายในขอบเขตหุ้นที่ตนจองซื้อ ตามบทบัญญัติของประเภทบริษัทที่ใช้บังคับ ความแตกต่างนี้อาจเป็นปัจจัยสำคัญในการพิจารณาสำหรับกิจการที่มีความเสี่ยงสูง สัญญาระยะยาว หรือกิจการที่ต้องติดต่อกับลูกจ้างหรือผู้บริโภคจำนวนมาก

อย่างไรก็ตาม การจัดตั้งบริษัทลูกมิได้ทำให้ความเสี่ยงทั้งปวงของบริษัทแม่ถูกตัดขาดไป หากธนาคารหรือผู้ให้เช่าเรียกให้บริษัทแม่ค้ำประกัน บริษัทแม่ก็อาจต้องรับผิดตามสัญญาค้ำประกัน กรณีที่บริษัทแม่รับโอนสัญญาของบริษัทลูกมาโดยตรง หรือลงนามในฐานะคู่สัญญาร่วม ก็เช่นเดียวกัน หากไม่แยกทรัพย์สินของบริษัทออกจากทรัพย์สินของผู้ถือหุ้น หรือใช้สภาพนิติบุคคลโดยมิชอบเพื่อมุ่งก่อความเสียหายแก่เจ้าหนี้ ก็อาจเกิดปัญหาข้อยกเว้นตามพระราชบัญญัติบริษัท เส้นแบ่งของความรับผิดมิได้ขึ้นอยู่กับรูปแบบการจดทะเบียนเท่านั้น แต่ยังได้รับผลกระทบจากการตัดสินใจและการบริหารเงินทุนที่เกิดขึ้นจริงด้วย

หน้าที่ของกรรมการบริษัท (董事) ผู้จัดการ (經理人) และผู้รับผิดชอบในไต้หวัน ก็ต้องพิจารณาแยกต่างหาก เรื่องที่ความรับผิดของตัวผู้กระทำเองเกิดขึ้น เช่น การกระทำละเมิดโดยเจตนาหรือประมาทเลินเล่อ การฝ่าฝืนกฎหมาย การยื่นรายงานอันเป็นเท็จ หรือการฝ่าฝืนการจัดการด้านความปลอดภัย ย่อมไม่อาจแก้ไขได้ด้วยรูปแบบบริษัทเพียงอย่างเดียว ความสัมพันธ์ด้านแรงงาน การหักภาษี ณ ที่จ่ายและการยื่นแบบภาษี ข้อมูลส่วนบุคคล การคุ้มครองผู้บริโภค กฎเกณฑ์ด้านสิ่งแวดล้อมและผลิตภัณฑ์ ตลอดจนหน้าที่เกี่ยวกับใบอนุญาตเฉพาะประเภทกิจการ ล้วนเป็นไปตามผู้รับผิดและมาตรการลงโทษที่กฎหมายแต่ละฉบับกำหนด หากบริษัทในกลุ่มแบ่งงานกันปฏิบัติ ต้องทำให้เอกสารและการดำเนินงานสอดคล้องกันว่าผู้ใดรับหน้าที่ใดไว้จริง

ในชั้นการทำสัญญา ต้องออกแบบข้อจำกัดความรับผิด ค่าสินไหมทดแทน การค้ำประกัน หลักประกัน กฎหมายที่ใช้บังคับ และข้อสัญญาว่าด้วยการระงับข้อพิพาท ให้สอดคล้องกับความเสี่ยงของกิจการ อีกทั้งจำเป็นต้องแยกความเสี่ยงที่โอนไปยังการประกันภัยได้ ออกจากความเสี่ยงที่ต้องป้องกันด้วยการควบคุมภายใน หากกำหนดให้ชัดเจนถึงอำนาจใช้ตราประทับและลายมือชื่ออิเล็กทรอนิกส์ การอนุมัติรายจ่าย การตรวจสอบลูกค้า การคำนวณและยื่นแบบภาษี การรายงานต่อหน่วยงานกำกับดูแล และระบบการรายงานเมื่อเกิดเหตุ ก็จะรักษาการแบ่งแยกทางกฎหมายที่รูปแบบองค์กรมอบให้ไว้ได้ง่ายขึ้นในการดำเนินงานจริง

ในที่สุด การเปรียบเทียบความรับผิดไม่อาจจบลงด้วยประโยคเดียวว่า “บริษัทลูกปลอดภัย ส่วนสาขามีความเสี่ยง” สาขามีโครงสร้างที่ชัดเจนว่าบริษัทต่างชาติรับผิดโดยตรง ส่วนบริษัทลูกมีจุดตั้งต้นอยู่ที่นิติบุคคลอิสระและหลักความรับผิดจำกัดของผู้ถือหุ้น เหนือสิ่งนั้นขึ้นไป ต้องนำการค้ำประกัน การกระทำละเมิด การใช้สภาพนิติบุคคลโดยมิชอบ ความรับผิดตามกฎหมายกำกับดูแล และสัญญาของบริษัทในกลุ่ม มาซ้อนทับกัน แล้วจึงวินิจฉัยจำนวนความเสี่ยงที่แท้จริงและมาตรการควบคุม

4. การระดมทุนและการจดทะเบียนในตลาดหลักทรัพย์ไต้หวัน

สาขามิใช่บริษัทผู้ออกหลักทรัพย์ที่เป็นอิสระ จึงไม่อาจเป็นผู้ยื่นจดทะเบียนในตลาดหลักทรัพย์ของไต้หวันได้ หากบริษัทลูกจะจดทะเบียนในตลาดหลักทรัพย์ไต้หวัน (臺灣證券交易所) ต้องมีคุณสมบัติครบตามหลักเกณฑ์ที่พระราชบัญญัติบริษัทและตลาดหลักทรัพย์กำหนด สิทธิประโยชน์ทางภาษีมิได้ถูกกำหนดอย่างเป็นการทั่วไปด้วยรูปแบบองค์กรเพียงอย่างเดียว เครดิตภาษีจากการลงทุนตามมาตรา 10-1 แห่งกฎหมายว่าด้วยนวัตกรรมอุตสาหกรรม (產業創新條例) เป็นต้น ต้องตรวจสอบเป็นรายกรณีทั้งการลงทุนที่เข้าข่าย กำหนดเวลายื่นคำขอ วิธีการให้เครดิตภาษี การใช้บังคับซ้ำซ้อน และเพดานจำนวนเครดิตภาษี

สาขาไม่มีหุ้นหรือส่วนได้เสียของตนเอง จึงไม่อาจออกให้แก่บุคคลภายนอกเพื่อให้เข้าเป็นผู้ถือหุ้นของสาขาได้ เงินทุนที่จำเป็นต่อการประกอบธุรกิจในไต้หวัน อาจจัดหาได้จากเงินทุนที่สำนักงานใหญ่จัดสรรให้ การสนับสนุนจากสำนักงานใหญ่ หรือการกู้ยืมโดยชอบด้วยกฎหมาย เป็นต้น ไม่ควรขยายความข้อเท็จจริงที่ว่าไม่อาจออกหุ้นได้ ไปเป็นว่าการระดมทุนทุกรูปแบบเป็นไปไม่ได้ ความเป็นไปได้ในการกู้ยืม หลักประกัน การค้ำประกันของสำนักงานใหญ่ การพิจารณาของธนาคาร และเอกสารด้านเงินตราต่างประเทศ ต้องตรวจสอบเป็นรายธุรกรรมอย่างเป็นรูปธรรม

บริษัทลูกในไต้หวันสามารถใช้โครงสร้างการออกหุ้นหรือการเพิ่มทุน ตามประเภทบริษัทที่เลือกและตามขั้นตอนที่กฎหมายกำหนด สามารถรับพันธมิตรในพื้นที่เข้าเป็นผู้ถือหุ้น ออกแบบสิทธิของผู้ลงทุนรายถัดไปหรือเงื่อนไขของหุ้นชนิดพิเศษ และพิจารณาการให้ผลตอบแทนเป็นหุ้นแก่กรรมการและพนักงาน หากแผนระยะยาวรวมถึงการเรียกคืนเงินลงทุนด้วยการโอนหุ้น การปรับโครงสร้างธุรกิจ เช่น การควบรวมหรือการแบ่งแยกกิจการ หรือการดึงดูดผู้ลงทุนเชิงกลยุทธ์ บริษัทลูกซึ่งเป็นนิติบุคคลอิสระอาจเหมาะสมกับแผนดังกล่าว อย่างไรก็ดี แต่ละวิธีการย่อมอยู่ในบังคับของข้อจำกัดตามพระราชบัญญัติบริษัท กฎเกณฑ์ด้านการลงทุน ข้อบังคับบริษัท และสัญญาระหว่างผู้ถือหุ้น

การจดทะเบียนในตลาดหลักทรัพย์ไต้หวันเป็นเรื่องที่ความแตกต่างเชิงโครงสร้างระหว่างสาขากับบริษัทลูกปรากฏชัดเจน สาขาในไต้หวันของบริษัทต่างชาติมิใช่บริษัทผู้ออกหลักทรัพย์ที่เป็นอิสระ และไม่มีหุ้นของตนเอง ดังนั้นตัวสาขาเองจึงไม่อาจเป็นผู้ยื่นจดทะเบียนในตลาดหลักทรัพย์ของไต้หวันได้ ความเป็นไปได้ที่บริษัทต่างชาติซึ่งเป็นสำนักงานใหญ่จะจดทะเบียนในตลาดหลักทรัพย์ กับความเป็นไปได้ที่ตัวสาขาในไต้หวันจะจดทะเบียน เป็นคนละคำถามกัน

การมีบริษัทลูกในไต้หวันอยู่ก็มิได้ทำให้เกิดคุณสมบัติในการจดทะเบียนโดยอัตโนมัติ หากวางแผนจะจดทะเบียนในตลาดหลักทรัพย์ ก่อนอื่นต้องมีรูปแบบบริษัทผู้ออกหลักทรัพย์ที่จดทะเบียนได้ และต้องเข้าเกณฑ์ของตลาดที่เกี่ยวข้องซึ่งตลาดหลักทรัพย์ไต้หวันกำหนด ต้องเตรียมความพร้อมตามหลักเกณฑ์ที่ใช้บังคับทั้งหมด เช่น ระยะเวลาที่จัดตั้งมาแล้ว ทุน ความสามารถในการทำกำไร การกระจายหุ้น การกำกับดูแลกิจการ การควบคุมภายใน การตรวจสอบบัญชี และการเปิดเผยข้อมูล ประเภทกิจการหรือข้อจำกัดการลงทุนของคนต่างชาติ การปรับโครงสร้างกลุ่มบริษัท และองค์ประกอบของผู้ถือหุ้น ก็อาจส่งผลต่อแผนการจดทะเบียนได้เช่นกัน

ด้วยเหตุนี้ จึงควรวาดภาพตามลำดับเวลา ไม่เพียงเฉพาะเงินทุนหมุนเวียนที่จำเป็นในขณะนี้ แต่รวมถึงแหล่งที่มาของเงินทุนและวิธีเรียกคืนในภายหน้าด้วย หากจัดระเบียบว่าสำนักงานใหญ่จะจัดหาให้ทั้งหมดหรือไม่ จะรับผู้ลงทุนจากไต้หวันหรือประเทศที่สามหรือไม่ การกู้ยืมจากธนาคารและหลักประกันจำเป็นหรือไม่ จะให้ผลตอบแทนเป็นหุ้นแก่กรรมการและพนักงานหรือไม่ และในอนาคตจะผลักดันการขายหุ้นหรือการจดทะเบียนในตลาดหลักทรัพย์หรือไม่ โครงสร้างที่เหมาะสมก็จะชัดเจนขึ้น โครงสร้างที่เหมาะกับการเข้าสู่ตลาดระยะสั้น กับโครงสร้างที่เหมาะกับแผนตลาดทุนระยะยาว อาจไม่เหมือนกัน

5. เครดิตภาษีจากการลงทุน

สิทธิประโยชน์ทางภาษีมิได้ถูกกำหนดอย่างเป็นการทั่วไปด้วยชื่อขององค์กรว่าเป็นบริษัทลูกในไต้หวันหรือสาขา ต้องตรวจสอบทั้งหมด ทั้งคุณสมบัติของผู้มีหน้าที่เสียภาษี เนื้อหาการลงทุนที่เกิดขึ้นจริง จำนวนเงิน สภาพและวัตถุประสงค์การใช้ทรัพย์สิน ช่วงเวลาการลงทุน กำหนดเวลายื่นคำขอ ขั้นตอนการอนุมัติ วิธีการให้เครดิตภาษี และข้อจำกัดการใช้ซ้ำซ้อนกับสิทธิประโยชน์อื่น อีกทั้งการเครดิตภาษีต้องแยกจากการคำนวณรายได้ที่ต้องเสียภาษี และไม่ควรเข้าใจว่าเป็นระบบที่นำรายจ่ายทั้งจำนวนไปหักออกจากภาษีที่ต้องชำระได้โดยตรง

มาตรา 10-1 แห่งกฎหมายว่าด้วยนวัตกรรมอุตสาหกรรมฉบับปัจจุบัน ใช้บังคับแก่การลงทุนบางประเภทในช่วงวันที่ 1 มกราคม ค.ศ. 2025 ถึงวันที่ 31 ธันวาคม ค.ศ. 2029 บริษัทหรือห้างหุ้นส่วนจำกัด (有限合夥) ที่ลงทุนตั้งแต่ 1,000,000 ดอลลาร์ไต้หวันใหม่ (新臺幣, TWD) ขึ้นไป แต่ไม่เกิน TWD 2,000,000,000 ในปีภาษีเดียวกัน อาจพิจารณาการใช้บังคับภายใต้หลักเกณฑ์ตามกฎหมายและขั้นตอนการอนุมัติ ผู้ลงทุนต้องได้มาซึ่งทรัพย์สินที่เข้าข่ายเพื่อวัตถุประสงค์ใช้เอง และต้องตรวจสอบด้วยว่าเป็นของใหม่หรือไม่ และมีการใช้งานจริงหรือไม่

ขอบเขตที่เข้าข่าย ได้แก่ เครื่องจักรอัจฉริยะของใหม่ ระบบ 5G ผลิตภัณฑ์หรือบริการด้านความมั่นคงปลอดภัยทางไซเบอร์ ผลิตภัณฑ์หรือบริการด้านปัญญาประดิษฐ์ ตลอดจนฮาร์ดแวร์ ซอฟต์แวร์ เทคโนโลยี หรือบริการทางเทคนิคที่เกี่ยวข้องกับการประหยัดพลังงานและการลดการปล่อยคาร์บอน การที่ดูเหมือนจะตรงกับชื่อของขอบเขตดังกล่าว มิได้ทำให้ได้รับอนุมัติโดยอัตโนมัติ ต้องตรวจสอบเป็นรายกรณีว่าสัญญา หลักฐานทางภาษี หลักฐานการชำระเงิน รายละเอียดทรัพย์สิน เนื้อหาทางเทคนิค แผนการใช้งาน และเอกสารคำขอ สอดคล้องกับขอบเขตและขั้นตอนที่กฎหมายกำหนดหรือไม่

ตามวิธีการเลือกที่กฎหมายกำหนด อาจพิจารณาวิธีนำไปเครดิตออกจากภาษีเงินได้นิติบุคคลของปีภาษีนั้นได้ไม่เกินร้อยละ 5 ของจำนวนเงินลงทุนในปีนั้น หรือวิธีนำไปเครดิตไม่เกินร้อยละ 3 ของจำนวนเงินลงทุน เป็นรายปีตลอดสามปี จำนวนเครดิตรายปีตามมาตรา 10-1 มีเพดานที่ร้อยละ 30 ของจำนวนภาษีเงินได้นิติบุคคลของปีนั้น เมื่อใช้บังคับร่วมกับเครดิตภาษีจากการลงทุนอื่นในปีเดียวกัน ต้องตรวจสอบเพดานเครดิตรวมและข้อจำกัดการใช้ซ้ำซ้อนแยกต่างหากด้วย ตัวเลข “ร้อยละ 30” มิได้หมายความว่าร้อยละ 30 ของค่าใช้จ่ายในการวิจัยและพัฒนาจะได้รับคืนโดยอัตโนมัติ

ระบบต่างหากที่เกี่ยวกับกิจกรรมการวิจัยและพัฒนา อาจอยู่ในบังคับของบทบัญญัติอื่น เช่น มาตรา 10 แห่งกฎหมายว่าด้วยนวัตกรรมอุตสาหกรรม หากสับสนระหว่างเครดิตที่เกี่ยวกับการวิจัยและพัฒนาตามมาตรา 10 กับเครดิตการลงทุนในอุปกรณ์และเทคโนโลยีเฉพาะตามมาตรา 10-1 ก็อาจวินิจฉัยรายจ่ายที่เข้าข่าย ช่วงเวลายื่นคำขอ และเพดานผิดพลาดได้ ผู้ประกอบการต้องแยกพิจารณาก่อนลงทุนว่าจะใช้บังคับบทบัญญัติใด หน่วยงานรับคำขอและกำหนดเวลาคืออะไร และสามารถใช้ร่วมกับเงินอุดหนุนหรือเครดิตอื่นได้หรือไม่

สาขาจะยื่นคำขอได้หรือไม่ หรือบริษัทลูกมีคุณสมบัติครบหรือไม่ ต้องวินิจฉัยโดยถือผู้มีสิทธิยื่นคำขอที่กฎหมายที่เกี่ยวข้องกำหนด และความสัมพันธ์ในการลงทุนที่เกิดขึ้นจริงเป็นเกณฑ์ สิทธิประโยชน์มิได้รับประกันเพียงเพราะมีสถานะเป็นบริษัทลูก และก็ไม่อาจสรุปเด็ดขาดว่าถูกตัดออกจากการสนับสนุนทางภาษีทั้งปวงเพียงเพราะมีสถานะเป็นสาขา หากทำสัญญาการลงทุนและได้ทรัพย์สินมาแล้วจึงค่อยปรับโครงสร้างให้เข้าเกณฑ์ ก็อาจพลาดกำหนดเวลายื่นคำขอหรือหลักเกณฑ์ด้านหลักฐาน จึงปลอดภัยกว่าหากตรวจสอบตั้งแต่ชั้นวางแผนการลงทุน

6. ความตกลงภาษีเงินได้ไต้หวัน–เกาหลีใต้ และสถานประกอบการถาวร (常設機構, PE)

ความตกลงภาษีเงินได้ไต้หวัน–เกาหลีใต้ ซึ่งใช้บังคับแก่กรณีที่เข้าหลักเกณฑ์การใช้บังคับของความตกลง ลงนามเมื่อวันที่ 17 พฤศจิกายน ค.ศ. 2021 มีผลใช้บังคับเมื่อวันที่ 27 ธันวาคม ค.ศ. 2023 และใช้บังคับตั้งแต่วันที่ 1 มกราคม ค.ศ. 2024 ความตกลงปรับการเก็บภาษีซ้ำซ้อนของผู้มีถิ่นที่อยู่ในดินแดนของทั้งสองฝ่าย แต่มิใช่บทบัญญัติที่ยกเว้นภาษีให้แก่เงินได้ที่มีแหล่งเงินได้ในไต้หวันทั้งหมดโดยอัตโนมัติ ต้องตรวจสอบแยกรายการทั้งประเภทของเงินได้ เจ้าของผู้รับผลประโยชน์ สถานะผู้มีถิ่นที่อยู่ ความเกี่ยวข้องในทางเนื้อแท้กับสถานประกอบการถาวร และขั้นตอนภายในประเทศ

อัตราภาษีขั้นสูงตามความตกลงสำหรับเงินปันผล ดอกเบี้ย และค่าสิทธิ เท่ากับร้อยละ 10 ทุกประเภท การจะใช้อัตรานี้ ผู้รับเงินต้องเข้าเงื่อนไขตามสนธิสัญญา เช่น เป็นผู้มีถิ่นที่อยู่ในดินแดนของอีกฝ่ายหนึ่งตามความตกลง และเป็นเจ้าของผู้รับผลประโยชน์ของเงินได้นั้น อีกทั้งต้องเตรียมหนังสือรับรองการเป็นผู้มีถิ่นที่อยู่ทางภาษีที่ไต้หวันเรียกให้มี ตลอดจนขั้นตอนการยื่นคำขอ การยื่นแบบ หรือการขอคืนภาษี หากมีบริษัทตัวกลาง (導管公司) แทรกอยู่ระหว่างธุรกรรม หรือเงินได้เกี่ยวข้องในทางเนื้อแท้กับสถานประกอบการถาวรในไต้หวัน ก็อาจต้องมีการวิเคราะห์ต่างหาก

สำหรับกำไรจากธุรกิจ กรณีที่วิสาหกิจของดินแดนฝ่ายหนึ่งมิได้มีสถานประกอบการถาวรตามความตกลงอยู่ในดินแดนของอีกฝ่ายหนึ่ง โดยหลักย่อมได้รับยกเว้นภาษีในดินแดนของอีกฝ่ายนั้น ในทางกลับกัน หากมีสถานประกอบการถาวรอยู่ กำไรที่ตกเป็นของสถานประกอบการถาวรนั้นย่อมถูกจัดเก็บภาษีได้ในดินแดนของอีกฝ่ายหนึ่ง ดังนั้น เมื่อพิจารณาข้อบทว่าด้วยกำไรจากธุรกิจ ต้องตรวจสอบก่อนว่ากิจกรรมที่ดำเนินในไต้หวันประกอบขึ้นเป็นสถานประกอบการถาวรหรือไม่ แล้วจึงคำนวณว่ารายได้และค่าใช้จ่ายใดตกเป็นของสถานประกอบการถาวรนั้น

สถานประกอบการถาวรอาจรวมถึงสถานที่แน่นอนซึ่งใช้ประกอบธุรกิจ หากประกอบธุรกิจผ่านสถานที่ถาวร เช่น สถานที่จัดการ สาขา หรือสำนักงาน ต้องพิจารณาระยะเวลาการใช้สถานที่ สิทธิของวิสาหกิจในการครอบครองใช้สถานที่นั้น และงานที่ปฏิบัติ ฐานประกอบธุรกิจของบริษัทต่างชาติที่ได้จดทะเบียนสาขาอย่างเป็นทางการในไต้หวัน โดยปกติเข้าข่ายสถานประกอบการถาวรประเภทสถานที่ถาวรของไต้หวัน จึงไม่อาจถือว่ากำไรจากธุรกิจในไต้หวันของสาขาได้รับยกเว้นภาษีโดยปริยาย

นอกจากสถานที่ถาวรแล้ว ความตกลงยังกำหนดสถานประกอบการถาวรไว้หลายประเภท หากสถานที่ก่อสร้าง งานก่อสร้าง งานประกอบ งานติดตั้ง หรือกิจกรรมควบคุมงานที่เกี่ยวข้อง มีระยะเวลาเกินหกเดือน ก็อาจเกิดปัญหาสถานประกอบการถาวรประเภทงานก่อสร้าง หากวิสาหกิจให้บริการโดยผ่านลูกจ้างหรือบุคลากรอื่น รวมกันเกิน 183 วันในช่วงสิบสองเดือนใดก็ตาม ก็อาจเกิดสถานประกอบการถาวรประเภทการให้บริการ ส่วนกิจกรรมของตัวแทนที่ใช้อำนาจทำสัญญาเพื่อวิสาหกิจเป็นปกติวิสัย ก็อาจเข้าข่ายสถานประกอบการถาวรประเภทตัวแทนได้เช่นกัน

แต่ละหลักเกณฑ์กล่าวถึงประเภทกิจกรรมที่แตกต่างกัน ไม่อาจสรุปว่าไม่มีสถานที่ถาวร เช่น สถานที่จัดการหรือสำนักงาน เพียงเพราะจำนวนวันที่ให้บริการไม่เกิน 183 วัน และข้อเท็จจริงที่ว่าระยะเวลางานก่อสร้างไม่เกินหกเดือน ก็มิได้ทำให้ความเป็นไปได้ของสถานประกอบการถาวรประเภทตัวแทนหมดไป ต้องตรวจสอบทั้งหมด ทั้งสถานที่ ระยะเวลา บุคลากร อำนาจเจรจาและทำสัญญา สินค้าคงคลังหรืออุปกรณ์ ตลอดจนรูปแบบการประกอบธุรกิจที่ปรากฏต่อคู่สัญญา เช่น ลูกค้า

บริษัทลูกกับสถานประกอบการถาวรก็มิใช่แนวคิดเดียวกัน บริษัทลูกในไต้หวันเป็นนิติบุคคลแยกต่างหาก จึงมิได้กลายเป็นสถานประกอบการถาวรในไต้หวันของบริษัทแม่โดยทันที เพียงเพราะเป็นบริษัทลูกของบริษัทแม่ต่างชาติ อย่างไรก็ดี หากมีข้อเท็จจริงเป็นรูปธรรม เช่น บริษัทลูกใช้อำนาจทำสัญญาเพื่อบริษัทแม่เป็นปกติวิสัย หรือบริษัทแม่ประกอบธุรกิจของตนเองในสถานที่ของบริษัทลูก ก็จำเป็นต้องพิจารณาแยกต่างหาก การจดทะเบียนนิติบุคคลกับจุดเกาะเกี่ยวทางภาษีตามความตกลง ต้องวินิจฉัยตามหลักเกณฑ์ของแต่ละเรื่อง

เมื่อเตรียมการใช้บังคับความตกลง ต้องจัดหาไม่เพียงสัญญาและใบแจ้งหนี้ แต่รวมถึงเอกสารการปฏิบัติงานที่เกิดขึ้นจริงด้วย การบันทึกจำนวนวันที่บุคลากรพำนักในไต้หวัน การใช้สถานที่ การตัดสินใจ การเจรจาและลงนามในสัญญา การรับภาระค่าใช้จ่าย ผลงานการให้บริการ และกระแสเงินทุน ย่อมช่วยในการวินิจฉัยสถานประกอบการถาวรและการจัดสรรกำไร ควรบริหารจัดการกำหนดเวลายื่นแบบของทั้งสองดินแดนควบคู่กัน เพื่อมิให้ละเลยขั้นตอนการยื่นแบบภายในประเทศหรือเอกสารการกำหนดราคาโอน ในขณะที่อ้างการลดหย่อนตามความตกลง

7. ควรเลือกรูปแบบใด

บริษัทลูกกับสาขามิใช่ว่ารูปแบบใดรูปแบบหนึ่งจะเหนือกว่าในการเข้าสู่ตลาดไต้หวันทุกกรณี หากเป็นกิจการที่ต้องมีนิติบุคคลไต้หวันอิสระและโครงสร้างผู้ถือหุ้นในพื้นที่ บริษัทลูกอาจเหมาะสม ส่วนกิจการที่บริษัทต่างชาติประกอบธุรกิจในไต้หวันด้วยตนเองโดยคงการควบคุมของสำนักงานใหญ่ไว้ โครงสร้างสาขาอาจเหมาะสม อย่างไรก็ดี ต้องแยกการวินิจฉัยว่าจัดตั้งได้หรือไม่ ออกจากการวินิจฉัยว่าเป็นโครงสร้างที่มีประสิทธิภาพหรือไม่ เมื่อพิจารณาไปจนถึงการดำเนินงาน ภาษี และการถอนตัว

ก่อนตัดสินใจเลือก ควรจัดทำเรื่องต่อไปนี้เป็นเอกสารเพื่อเปรียบเทียบ

• ผู้ออกทุนคือผู้ใด และจะแบ่งสิทธิออกเสียงกับอำนาจตัดสินใจในเรื่องสำคัญอย่างไร
• สำนักงานใหญ่ในต่างประเทศหรือบริษัทแม่จะรับผิดตามสัญญาและตามกฎหมายในขอบเขตเพียงใด
• จะให้สัญญากับลูกค้า การจ้างงาน ทรัพย์สินทางปัญญา สถานประกอบการ และใบอนุญาต ตกเป็นของผู้ใด
• จะรับรู้รายได้และค่าใช้จ่ายที่ใด และจะจัดการการกันกำไรไว้ การจ่ายเงินปันผล หรือการส่งเงินกลับสำนักงานใหญ่อย่างไร
• จะเตรียมการอนุมัติการลงทุน บัญชีธนาคาร การนำเงินทุนเข้า ตลอดจนเอกสารด้านเงินตราต่างประเทศและการโอนเงินออกนอกประเทศอย่างไร
• จะบริหารจัดการสมุดบัญชี การตรวจสอบบัญชี เอกสารการกำหนดราคาโอน ตลอดจนการยื่นแบบและเครดิตภาษีที่ได้ชำระในต่างประเทศ ในฝั่งประเทศที่สำนักงานใหญ่ตั้งอยู่อย่างไร
• มีแผนการเพิ่มทุน พันธมิตรในพื้นที่ การให้ผลตอบแทนเป็นหุ้นแก่กรรมการและพนักงาน การจดทะเบียนในตลาดหลักทรัพย์ การควบรวมและการปรับโครงสร้าง และการโอนหุ้นหรือไม่
• เมื่อหยุดประกอบกิจการ ผู้ใดจะเป็นผู้ดำเนินการเลิกสัญญา ความสัมพันธ์ด้านแรงงาน การยื่นแบบภาษี การจำหน่ายทรัพย์สิน และขั้นตอนการถอนตัว

ในระยะแรกของการเข้าสู่ตลาดไต้หวัน แม้คาดว่ายอดขายจะน้อยและมีบุคลากรกับจำนวนสัญญาไม่มาก ก็ควรสะท้อนแผนในอนาคตไว้ด้วย สามารถเปรียบเทียบตามสถานการณ์จำลองได้ ทั้งความเป็นไปได้ที่จะถอนตัวหลังทดสอบตลาดระยะสั้น ความเป็นไปได้ของการลงทุนระยะยาวและการรับพันธมิตรในพื้นที่ การขยายไปสู่กิจการที่อยู่ภายใต้การกำกับดูแล และการที่สำนักงานใหญ่จะให้การค้ำประกันหรือไม่ หากจัดทำเป็นตารางแสดงเงินทุนที่จำเป็น เงินสดหลังหักภาษี ความเสี่ยงด้านความรับผิด ตลอดจนต้นทุนเอกสารและการยื่นแบบในแต่ละสถานการณ์ ก็จะลดอคติที่เกิดจากชื่อเรียกได้

ควรพิจารณาความเป็นไปได้ที่จะเปลี่ยนโครงสร้างระหว่างดำเนินงานด้วย กระบวนการโอนธุรกิจของสาขาไปยังบริษัทลูกที่ตั้งขึ้นใหม่ หรือโอนทรัพย์สินของบริษัทลูกไปยังบริษัทอื่นในกลุ่ม อาจมาพร้อมกับความยินยอมของคู่สัญญา ความสัมพันธ์ด้านแรงงาน ใบอนุญาต การโอนทรัพย์สิน ภาษี และขั้นตอนด้านเงินตราต่างประเทศ ไม่ควรตั้งข้อสันนิษฐานว่ารูปแบบที่เลือกไว้ในตอนแรกจะเปลี่ยนได้ง่าย ๆ เพียงแค่เปลี่ยนชื่อในภายหลัง หากคำนึงถึงความเป็นไปได้ในการเปลี่ยนรูปแบบ ก็ควรเริ่มออกแบบจากข้อสัญญาว่าด้วยการโอนของสัญญาหลัก และสิทธิการใช้ทรัพย์สินทางปัญญา

ขั้นตอนการถอนตัวก็แตกต่างกัน หากสาขาของบริษัทต่างชาติจะหยุดประกอบธุรกิจในไต้หวัน ต้องยื่นขอเพิกถอนการจดทะเบียนสาขาตามมาตรา 378 แห่งพระราชบัญญัติบริษัท อย่างไรก็ดี หนี้ ภาษี แรงงาน สัญญา และหน้าที่ตามกฎหมายกำกับดูแลที่เกิดขึ้นก่อนการยื่นคำขอเพิกถอน ย่อมไม่หมดสิ้นไปเพียงเพราะการยื่นคำขอ ต้องดำเนินการตามลำดับ ทั้งการกระทบยอดและชำระเงินกับคู่ค้า การสิ้นสุดความสัมพันธ์ด้านแรงงาน การเรียกเก็บหนี้ค้างรับ การจำหน่ายทรัพย์สิน การยื่นแบบภาษี และการปิดบัญชีธนาคาร

ตามมาตรา 379 แห่งพระราชบัญญัติบริษัท การเพิกถอนการจดทะเบียนสาขาไม่กระทบต่อสิทธิของเจ้าหนี้และหน้าที่ของบริษัทต่างชาติ เจ้าหนี้ยังคงใช้สิทธิที่เกิดจากการประกอบธุรกิจก่อนการเพิกถอนได้ต่อไป และบริษัทต่างชาติยังคงรับภาระหน้าที่นั้น ดังนั้นจึงไม่อาจวินิจฉัยว่าความรับผิดในอดีตสิ้นสุดลงแล้ว เพียงเพราะสาขาหายไปจากทะเบียน ต้องตรวจสอบสัญญาและการค้ำประกันที่อาจมีข้อพิพาท ระยะเวลาที่อาจมีการตรวจสอบภาษี ตลอดจนหน้าที่เก็บรักษาเอกสารด้วย

ในกรณีที่สาขาในไต้หวันของบริษัทต่างชาติถูกเพิกถอนทั้งหมด ต้องชำระบัญชีสิทธิและหน้าที่ที่เกิดจากการประกอบธุรกิจในไต้หวันและจากสาขา ตามมาตรา 380 แห่งพระราชบัญญัติบริษัท หนี้ที่ยังชำระไม่หมดภายหลังการชำระบัญชี บริษัทต่างชาติยังคงรับภาระต่อไป หลักที่ว่าสำนักงานใหญ่ในต่างประเทศกับสาขาเป็นผู้ทรงสิทธิทางกฎหมายรายเดียวกัน ใช้บังคับไม่เพียงในตอนเข้าสู่ตลาด แต่ในตอนถอนตัวด้วย การแต่งตั้งผู้ชำระบัญชี การแจ้งเจ้าหนี้ การยื่นแบบ และการจัดการเงินทุนคงเหลือ ก็ต้องเป็นไปตามขั้นตอนล่าสุด

บริษัทลูกในไต้หวันเป็นนิติบุคคลอิสระ จึงมิได้ใช้การเพิกถอนการจดทะเบียนอย่างสาขาของบริษัทต่างชาติ แต่ดำเนินตามขั้นตอนการเลิกบริษัทและการชำระบัญชีตามพระราชบัญญัติบริษัท ต้องปฏิบัติตามขั้นตอนที่ใช้บังคับแก่บริษัทลูก เช่น มติของผู้ถือหุ้น ผู้ชำระบัญชี การจัดการสิทธิเรียกร้องและหนี้ การยื่นแบบภาษี และการแบ่งทรัพย์สินคงเหลือ แม้บริษัทแม่จะตัดสินใจถอนตัวจากไต้หวัน ก็ไม่อาจเรียกคืนเงินทุนได้ในทันทีโดยละเลยสภาพนิติบุคคลของบริษัทลูกและความสัมพันธ์กับเจ้าหนี้ ไม่ควรถือว่าขั้นตอนการยุติกิจการและงานที่ต้องดำเนินการของทั้งสองรูปแบบเป็นอย่างเดียวกัน

การตัดสินใจขั้นสุดท้าย จะปลอดภัยกว่าหากพิจารณาในสภาวะที่ผู้เชี่ยวชาญของไต้หวันและของประเทศที่สำนักงานใหญ่ตั้งอยู่ ใช้ข้อเท็จจริงชุดเดียวกันร่วมกัน หากให้ข้อมูลแผนธุรกิจ ผังองค์กร ผู้ลงทุน สัญญาที่คาดว่าจะเกิดขึ้น กระแสเงินทุน การจัดวางกำลังคน และสถานการณ์จำลองการถอนตัว ก็จะสามารถเชื่อมโยงและตรวจสอบประเด็นทางกฎหมาย ภาษี บัญชี และเงินตราต่างประเทศเข้าด้วยกันได้ ภายหลังการจัดตั้ง ควรตรวจสอบเป็นระยะว่าการดำเนินงานจริงมิได้แตกต่างไปจากโครงสร้างที่เลือกไว้

เอกสารทางการ

• ฐานข้อมูลกฎหมาย กระทรวงยุติธรรมไต้หวัน (法務部) — พระราชบัญญัติบริษัท
• ฐานข้อมูลกฎหมาย กระทรวงยุติธรรมไต้หวัน — พระราชบัญญัติภาษีธุรกิจ (營業稅法) มาตรา 10
• ฐานข้อมูลกฎหมาย กระทรวงยุติธรรมไต้หวัน — พระราชบัญญัติภาษีเงินได้
• กระทรวงการคลังไต้หวัน — คำแนะนำการหักภาษี ณ ที่จ่ายของเงินปันผลที่จ่ายแก่ผู้ถือหุ้นในต่างประเทศ
• กระทรวงการคลังไต้หวัน — คำวินิจฉัยเกี่ยวกับกำไรของสาขาในไต้หวันของบริษัทต่างชาติ
• กระทรวงการคลังไต้หวัน — คำแนะนำการยกเว้นการยื่นแบบกำไรที่ยังไม่จัดสรร
• กระทรวงการคลังไต้หวัน — คำแนะนำเกี่ยวกับความตกลงภาษีเงินได้ไต้หวัน–เกาหลีใต้
• ฐานข้อมูลกฎหมาย กระทรวงยุติธรรมไต้หวัน — กฎหมายว่าด้วยนวัตกรรมอุตสาหกรรม มาตรา 10-1
• ตลาดหลักทรัพย์ไต้หวัน — หลักเกณฑ์การจดทะเบียนในตลาดหลักทรัพย์
• เว็บท่าการลงทุนไต้หวัน (Invest Taiwan) — ขั้นตอนการลงทุนและการจดทะเบียนสาขาของบริษัทต่างชาติ

ข้อมูลที่เกี่ยวข้อง

• บริการด้านการลงทุนและการจัดตั้งบริษัทในไต้หวัน
• พื้นฐานการจัดตั้งบริษัทในไต้หวัน
• ติดต่อสอบถาม

---

บทความนี้เป็นเอกสารเพื่อการศึกษาซึ่งอธิบายความแตกต่างโดยทั่วไประหว่างบริษัทลูกในไต้หวันกับสาขาของบริษัทต่างชาติ มิใช่ความเห็นทางกฎหมายหรือทางภาษีสำหรับกรณีเฉพาะราย กฎหมายที่ใช้บังคับและการปฏิบัติทางภาษีอาจแตกต่างกันตามถิ่นที่ตั้งของผู้ลงทุนและสำนักงานใหญ่ เนื้อหาของกิจการ ธุรกรรมและกระแสเงินทุน หลักเกณฑ์การใช้บังคับความตกลง ตลอดจนแนวปฏิบัติล่าสุดของหน่วยงานที่มีอำนาจ ดังนั้น ก่อนดำเนินการจัดตั้ง ลงทุน ทำสัญญา จ่ายเงินปันผล หรือโอนเงิน ขอความกรุณาตรวจสอบเอกสารทางการล่าสุดและข้อเท็จจริงเฉพาะรายอีกครั้ง

ทนายความ Wei Tseng (曾雋崴)