O comércio logístico em Taiwan e a autorização de transporte de mercadorias por automóvel (汽車貨運業): constituição nova, aquisição e mandato

Quando se planeia em Taiwan um comércio ligado à expedição, a necessidade de autorização não pode determinar-se só ao ver a denominação «empresa logística». O armazenamento, a embalagem, o sistema logístico, o transitário (運送承攬), a expedição de mercadorias próprias e o transporte das mercadorias de outrem por automóvel contra uma contrapartida podem caber em regimes jurídicos distintos.

Este artigo distingue três situações: constituir de novo um comércio de transporte de mercadorias por automóvel, adquirir ações de um empresário existente ou receber a cessão do seu comércio e dos seus ativos, e confiar o transporte a um empresário titular de autorização. Ao examinar um plano de negócios concreto, deve confirmar-se não só a redação do contrato, mas também o modo real de exploração, como o modo de perceção das tarifas, a responsabilidade pelos sinistros da mercadoria, a afetação dos veículos e quem gere os condutores e os veículos.

1. Extensão do comércio logístico e do transporte de mercadorias por automóvel (汽車貨運業)

Não é sempre o caso. «Logística» é um termo comercial de sentido muito amplo; a necessidade de autorização não se determina só segundo o nome da sociedade ou os ramos inscritos no registo. Se a sociedade percebe uma contrapartida e transporta as mercadorias de outrem com um camião, esta atividade pode constituir o transporte de mercadorias por automóvel. Em contrapartida, o armazenamento, a embalagem, a exploração de sistemas, a expedição na qualidade de expedidor (貨主), o transitário e as atividades análogas devem apreciar-se uma a uma segundo a relação contratual, a responsabilidade de transporte, o conteúdo da contrapartida e o estado real de circulação dos veículos.

A lei sobre as estradas (公路法) de Taiwan rege o comércio de transporte por automóvel (汽車運輸業) como o comércio que transporta passageiros ou mercadorias por automóvel contra uma contrapartida. A sociedade não se torna portanto de imediato um transporte de mercadorias por automóvel só porque fornece um serviço logístico em sentido largo. Inversamente, mesmo se o contrato foi redigido como transitário ou exploração de plataforma, se a sociedade percebe realmente o frete como transportador (運送人) e assume a responsabilidade da afetação dos veículos, da circulação e dos sinistros da mercadoria, não pode iludir a supervisão pela só denominação.

Ao fixar a extensão do comércio, pelo menos os pontos seguintes devem identificar-se de forma concreta.

• Quem conclui o contrato de transporte com o expedidor e quem percebe o frete ou a contrapartida do serviço logístico.
• Quem assume a responsabilidade da perda, da deterioração e do atraso da mercadoria e do prejuízo causado a um terceiro.
• Quem gere os veículos, as matrículas de uso comercial (營業用車輛牌照), os condutores, a afetação e a circulação.
• Como se separam do transporte real os trabalhos auxiliares como armazém, embalagem, sistema de informação e transitário.
• Em caso de subcontratação, que extensão de trabalho o empresário titular de autorização executa realmente.

A autoridade central competente segundo o artigo 3 da lei sobre as estradas é o Ministério dos Transportes (交通部). Como a admissão real dos pedidos e a orientação administrativa são tratadas pela Direção-Geral das Estradas do Ministério dos Transportes (交通部公路局) e pelos seus órgãos ligados, deve confirmar-se a orientação mais recente. Se não estiver claro que o modelo de negócios previsto constitui um transporte de mercadorias por automóvel, importa apresentar à autoridade competente o contrato e o modo de exploração previstos para obter uma certeza antes de fixar os ramos no registo.

2. Constituir de novo um comércio de transporte de mercadorias por automóvel

Para o transporte ordinário de mercadorias por automóvel, aplicam-se em princípio um capital mínimo de TWD 25.000.000 (新臺幣) e pelo menos 20 camiões novos. Contudo, para o comércio consagrado só às mudanças (搬家) aplicam-se TWD 10.000.000 e pelo menos 8 unidades, e para o comércio explorado em Kinmen (金門) ou em Lienchiang, também chamado Matsu (連江、馬祖) aplicam-se TWD 10.000.000 e pelo menos 5 unidades, com uma restrição de zona de exploração neste último caso. Para o transporte por camião pequeno explorado por uma pessoa singular, existem exceções limitadas próprias, nomeadamente 1 camião pequeno da sua propriedade com não mais de 2 anos, uma carta de condução profissional de veículo pequeno (小型車職業駕駛執照) e um registo de domicílio (戶籍) na circunscrição competente. O investimento estrangeiro, a aprovação do Ministério dos Transportes, a autorização de preparação de constituição (籌設許可), o registo de sociedade ou o registo de comércio, a preparação dos veículos e das instalações, a licença de exploração (營業執照) e a adesão à associação de ramo (同業公會) devem confirmar-se cada um em separado.

Exigências de capital e de veículos e exceções limitadas

Quando uma sociedade ordinária começa de novo o transporte de mercadorias por automóvel, aplicam-se em princípio um capital mínimo de TWD 25.000.000 e pelo menos 20 veículos novos. Para quem se consagra só às mudanças, aplica-se um critério próprio de capital mínimo de TWD 10.000.000 e pelo menos 8 veículos novos, e para quem explora em Kinmen ou em Lienchiang, também chamado Matsu, um capital mínimo de TWD 10.000.000 e pelo menos 5 veículos novos. O empresário que utiliza o critério de Kinmen ou de Lienchiang está sujeito a uma restrição da extensão de exploração segundo a zona aprovada.

O transporte por camião pequeno (小貨車) explorado por uma pessoa singular é um regime estreito, distinto da constituição ordinária de sociedades. Entre as exigências figura que o requerente tenha um registo de domicílio na circunscrição competente, possua uma carta de condução profissional de veículo pequeno e utilize 1 camião pequeno da sua propriedade com não mais de 2 anos. Não é a via habitual que uma pessoa coletiva estrangeira utiliza para entrar no transporte de mercadorias por automóvel.

As matrículas de veículo (車輛牌照) de uso comercial emitidas a um empresário de transporte por automóvel de constituição nova não podem ser canceladas por entrega da matrícula para baixa (繳銷) nem transmitidas por alteração de titular no registo do veículo (過戶轉讓) durante 1 ano a contar da data de emissão.

Esta restrição visa a entrega da matrícula de uso comercial para baixa e a transmissão por alteração de titular no registo do veículo. Os outros tratamentos, incluindo a colocação fora de uso do veículo e a substituição, devem confirmar-se em separado segundo as normas em vigor da autoridade das estradas competente.

Investimento estrangeiro e aprovação do setor

Segundo o artigo 35 da lei sobre as estradas, o estrangeiro ou a pessoa coletiva estrangeira que pretenda investir e explorar em Taiwan o transporte de mercadorias por automóvel deve primeiro obter a aprovação do Ministério dos Transportes, autoridade central competente segundo esta mesma lei. Não se deve ficar pelo exame da aprovação geral de investimento estrangeiro, mas incorporar em separado no plano de negócios a aprovação do Ministério dos Transportes relativa ao setor do transporte de mercadorias por automóvel.

A autoridade atualmente competente para o investimento estrangeiro em geral é o Departamento de Revisão dos Investimentos do Ministério da Economia (經濟部投資審議司). Contudo, nem todo o investimento estrangeiro segue o mesmo balcão e o mesmo procedimento. O investimento em valores cotados ou negociados fora de bolsa, a sucursal de uma sociedade estrangeira, os assuntos que tratam as autoridades dos parques científicos e das zonas industriais, e o investimento proveniente da China continental podem caber em balcões distintos ou num regime próprio. Ao investir no transporte de mercadorias por automóvel, além de confirmar a via de investimento aplicável, deve concluir-se a aprovação do setor segundo o artigo 35 da lei sobre as estradas.

Ordem do procedimento de constituição nova

A ordem das diligências e o organismo de apresentação devem confirmar-se de novo segundo cada assunto, mas em geral a preparação faz-se na ordem seguinte.

1. Fixar a extensão do comércio segundo o contrato, a contrapartida, a responsabilidade de transporte e a circulação dos veículos, e escolher a via de investimento adequada, como sociedade ou sucursal.
2. Obter a aprovação de investimento estrangeiro aplicável e a aprovação do setor do Ministério dos Transportes segundo o artigo 35 da lei sobre as estradas.
3. Pedir a autorização de preparação de constituição do transporte de mercadorias por automóvel em conformidade com a orientação da Direção-Geral das Estradas do Ministério dos Transportes.
4. Concluir o registo de sociedade ou o registo de comércio, e preparar o local aprovado, as instalações de estacionamento (停車設施), o sistema de manutenção, os veículos, os seguros e a organização.
5. Pedir a licença de exploração, aderir à associação de ramo correspondente e, em seguida, começar a exploração segundo a extensão de comércio aprovada.

O local e as instalações de estacionamento devem preencher o critério aplicável ao comércio de que se trata, e devem apresentar-se materiais que atestem a propriedade ou o direito de uso. Não é possível afirmar de forma uniforme que todo o empresário deve necessariamente tomar de arrendamento um estacionamento exclusivo próprio. Os estatutos, o livro dos acionistas, os materiais de aprovação das instalações de estacionamento, a prova de propriedade ou de uso do local e do estacionamento, o contrato de manutenção, a prova de compra dos veículos e a lista dos veículos devem confrontar-se com a lista de verificação em vigor da Direção-Geral das Estradas no momento do pedido.

Depois da obtenção da autorização de preparação de constituição, a preparação deve, em princípio, concluir-se em 6 meses. A prorrogação quando existem circunstâncias especiais é possível por um máximo de 6 meses suplementares. Depois da emissão da licença de exploração, a exploração deve, em princípio, começar em 1 mês, e comunica-se à autoridade das estradas competente anexando uma cópia do cartão de membro em vigor emitido pela associação de ramo correspondente. Como o tempo necessário para completar o dossiê, preparar o terreno e as instalações, os veículos e os seguros varia segundo o assunto, o momento de conclusão de todo o procedimento não pode ser fixado de antemão. Mesmo se um prazo objetivo de exame administrativo segundo as normas de investimento estrangeiro for anunciado, isso não é o prazo de toda a constituição nova do transporte de mercadorias por automóvel.

3. Adquirir um empresário existente

Não. Na aquisição de ações, a autorização não é obtida nem transmitida; a sociedade-alvo, titular da autorização, continua a existir como a mesma pessoa coletiva e continua a deter a licença. Na cessão de comércio ou de ativos, a licença da sociedade-alvo não se transmite por si ao cessionário. Deve verificar-se a validade da licença de exploração e a extensão dos ramos aprovados, veículos e matrículas de uso comercial (營業用車輛牌照), instalações de estacionamento, adesão à associação de ramo, infrações e impagamentos, seguros, cauções e cláusulas de alteração de controlo no contrato. Segue-se a aprovação de investimento estrangeiro e o procedimento de aprovação ou de alteração necessário junto da autoridade das estradas competente.

Diferença entre aquisição de ações e cessão de comércio ou de ativos

Na aquisição de ações, o comprador torna-se acionista, enquanto a sociedade-alvo, titular da autorização, continua a existir como a mesma pessoa coletiva. O montante enviado para a aquisição de ações é o preço de transmissão das ações, não o capital. Segundo as circunstâncias do assunto, a aprovação prévia do Ministério da Economia, a aprovação do setor segundo o artigo 35 da lei sobre as estradas, a verificação do montante do investimento remetido (投資額審定) depois da transferência, a alteração societária de acionistas, de administradores e de responsável, e o pedido de alteração junto da autoridade das estradas competente tratam-se cada um em separado.

Em contrapartida, mesmo se uma outra pessoa coletiva receber a cessão do comércio ou dos ativos, a licença de exploração do cedente não se transmite por si ao cessionário. Veículos, matrículas de uso comercial (營業用車輛牌照), instalações de estacionamento, contratos, trabalhadores, seguros e autorizações de exploração devem verificar-se cada um. Autorização de preparação de constituição, licença de exploração e demais aprovações necessárias ao cessionário devem ordenar-se antes de executar a operação.

A cessão de comércio e a alteração de organização, de denominação, de domicílio, de responsável, de capital ou de ativos e de instalações de estacionamento, segundo o artigo 23 do regulamento de gestão do transporte por automóvel (汽車運輸業管理規則), devem obter a aprovação da autoridade das estradas competente reunindo os documentos ligados. O simples facto de se ter assinado o contrato da operação ou de se ter concluído a alteração de registo não significa que a aprovação de alteração segundo as normas do transporte esteja também concluída.

Diligência e execução da operação

Pelo menos os pontos seguintes devem confirmar-se de forma substancial confrontando as provas e os materiais originais com os registos da autoridade competente.

• Validade da licença de exploração, ramos, zona e condições aprovadas, e alterações ainda não tratadas.
• A propriedade e o uso dos veículos, as matrículas de uso comercial, a idade, a inspeção periódica, os acidentes e as infrações.
• Aprovação do local e das instalações de estacionamento, propriedade ou direito de uso, e sistema de manutenção.
• Adesão à associação de ramo, decisões administrativas (行政處分) e se há impagamentos de impostos, de taxas e de coimas administrativas (罰鍰).
• Relação de trabalho dos condutores e dos outros trabalhadores, condições de trabalho, autorização de trabalho e seguro social.
• Seguros de veículo, de mercadoria e de responsabilidade, direitos de caução, locação financeira e financiamento.
• Contratos importantes e cláusulas de alteração de controlo relativos aos expedidores, aos empresários destinatários do mandato, aos sistemas e aos armazéns.

No contrato fixam-se declarações e compromissos, condições suspensivas, o tratamento se a autorização não se obtiver, o ajustamento de preço, a indemnização, a entrega, o capital de exploração e o modo de transmitir veículos e contratos. A ordem da aprovação de investimento estrangeiro necessário, da aprovação do setor do Ministério dos Transportes, da aprovação de alteração da autoridade das estradas competente e das diligências societárias deve alinhar-se com as condições de fecho da operação.

4. Confiar o transporte e a expedição a outrem e o trabalho dos estrangeiros

Isso não pode apreciar-se de forma uniforme. A apreciação difere consoante quem confia o trabalho atue como expedidor ou como transitário (運送承攬), ou, em vez disso, contrate ele próprio como transportador (運送人) e receba o frete. Deve verificar-se a licença de exploração e os veículos comerciais da contraparte, e alinhar o papel segundo o contrato com a exploração real a fim de que não se produza nem empréstimo de licença (借牌) nem transporte sem autorização. Além disso, a simples qualidade de acionista ou de investidor não cria o direito de trabalhar em Taiwan. O estrangeiro que trabalha realmente ou exerce a gestão do comércio deve confirmar em separado, antes de começar o trabalho, se precisa de uma autorização de trabalho (工作許可) e qual é o seu estatuto de estadia.

Mandato a um empresário titular de autorização

O expedidor ou a sociedade de serviços logísticos pode também confiar o transporte real a um empresário taiwanês de transporte de mercadorias por automóvel titular de autorização. Contudo, a necessidade de autorização e a partilha de responsabilidade diferem consoante quem confia o trabalho atue só como expedidor ou como transitário (運送承攬), ou, em vez disso, se torne ele próprio transportador (運送人) no contrato de transporte e receba o frete. O papel segundo o contrato, a faturação ao cliente, a ordem de afetação, a gestão dos condutores e dos veículos e a resposta aos sinistros da mercadoria devem coincidir com a exploração real.

Deve confirmar-se a validade da licença de exploração do empresário destinatário do mandato e a extensão da autorização, os veículos comerciais realmente utilizados, os condutores, os seguros e os empresários subcontratados. Não se deve permitir o empréstimo da licença de exploração nem o transporte real por um empresário sem autorização. O modo de mandato pode exigir um investimento fixo inicial menor do que o de preparar por si os veículos e o estacionamento, mas a dependência relativamente ao empresário titular de autorização, o nível de serviço, a perda, a deterioração e o atraso da mercadoria, o seguro, os dados pessoais e logísticos, o submandato, a indemnização e o procedimento de entrega dos dados, da mercadoria e do atendimento ao cliente no termo do contrato, bem como os riscos conexos, devem tratar-se no contrato.

Investimento, autorização de trabalho e estadia são diligências distintas

Mesmo se o estrangeiro se tornar acionista ou investidor da sociedade-alvo, este facto por si só não lhe confere nem o direito de trabalhar nem um estatuto de estadia em Taiwan. Se exercer em Taiwan o trabalho quotidiano, como a gestão da sociedade, as vendas, a afetação dos veículos e o atendimento ao cliente, deve confirmar, antes de começar o trabalho, se precisa da autorização de trabalho conforme à função real, e tratar em separado o procedimento de estadia posterior.

Ao trabalho sem autorização podem aplicar-se uma coima administrativa e uma ordem de deixar Taiwan (限令出國). A orientação de trabalho sobre a interdição de entrada (禁止入國) em vigor na Administração da imigração do Ministério do Interior (內政部移民署) fixa em geral, para o trabalho ilícito, um período de interdição de entrada de 3 anos, mas as exigências de isenção ou de encurtamento do período que esta mesma orientação fixa podem aplicar-se. O resultado não se determina de forma mecânica só porque existe uma denúncia de um terceiro, e a autoridade competente examina os factos, as normas aplicáveis e as circunstâncias de cada assunto.

Fontes oficiais

• Lei sobre as estradas.
• Regras pormenorizadas de exame do transporte por automóvel (汽車運輸業審核細則).
• Regulamento de gestão do transporte por automóvel.
• Direção-Geral das Estradas do Ministério dos Transportes: pedido de autorização de preparação de constituição do transporte por automóvel.
• Direção-Geral das Estradas do Ministério dos Transportes: pedido de licença de exploração e documentos a apresentar.
• Direção-Geral das Estradas do Ministério dos Transportes: critérios de capital e de veículos do transporte de mercadorias por automóvel.
• Direção-Geral das Estradas do Ministério dos Transportes: procedimento de alteração do transporte por automóvel.
• Direção-Geral das Estradas do Ministério dos Transportes: transmissão de veículos comerciais e análogos.
• Materiais sobre os critérios de local e de instalações de estacionamento.
• Estatuto do investimento dos estrangeiros (外國人投資條例).
• Departamento de Revisão dos Investimentos do Ministério da Economia.
• Ministério da Economia: orientação de pedido de investimento estrangeiro.
• Artigo 43 da lei sobre os serviços de emprego (就業服務法).
• Artigo 68 da lei sobre os serviços de emprego.
• Administração da imigração do Ministério do Interior: orientação administrativa sobre o período de interdição de entrada.

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Este artigo é um material educativo destinado a explicar de forma geral o regime jurídico, e não é um conselho para um assunto concreto. Como os critérios de autorização, os formulários de pedido e a prática da autoridade competente podem mudar, confirmem-se as fontes oficiais atualizadas e as circunstâncias do assunto antes de executar um investimento ou um contrato.

A advogada Wei Tseng (曾雋崴)