Логистична дейност в Тайван и разрешение за автомобилен товарен превоз (汽車貨運業): ново учредяване, придобиване и възлагане

Когато в Тайван се планира дейност, свързана с доставка, нуждата от разрешение не може да се определя само по наименованието „логистична компания“. Към складовото съхраняване, опаковането, логистичната система, спедицията (превозно посредничество, 運送承攬), изпращането на собствени стоки и превоза на чужд товар с автомобил срещу възнаграждение могат да се прилагат различни режими.

В настоящата статия разделно се разглеждат случаите на ново учредяване на предприятие за автомобилен товарен превоз, на придобиване на акции на съществуващ търговец или на прехвърляне на предприятие и активи, както и на възлагане на превоза на търговец, който притежава разрешение. При преглед на конкретен стопански план следва да се потвърждават не само формулировките на договора, но и фактическият начин на експлоатация, като начинът на получаване на таксата, отговорността за произшествия с товара, разпределението на превозните средства и това кой управлява водачите и превозните средства.

1. Обхват на логистичната дейност и на автомобилния товарен превоз (汽車貨運業)

Разрешение за автомобилен товарен превоз не е нужно във всички случаи. „Логистика“ е широк практически термин, затова нуждата от разрешение не се определя само по наименованието на дружеството или по вписаните предмети на дейност (營業項目) в търговския регистър. Ако дружеството срещу възнаграждение превозва чужд товар с товарен автомобил, дейността може да съставлява автомобилен товарен превоз. Складовото съхраняване, опаковането, експлоатацията на системи, изпращането в качеството на товародател (貨主), спедицията и подобни следва да се преценяват поотделно въз основа на договорните отношения, транспортната отговорност, съдържанието на възнаграждението и фактическото състояние на експлоатацията на превозните средства.

Законът за пътищата на Тайван (公路法) урежда автомобилната транспортна дейност (汽車運輸業) като дейност по превоз на пътници или товари с автомобил срещу възнаграждение. Затова дружеството не става веднага търговец на автомобилен товарен превоз само защото предоставя логистични услуги в широк смисъл. Обратно, дори в договора да е записана спедиция или експлоатация на платформа, ако дружеството фактически като превозвач (運送人) получава навлото и носи отговорност за разпределението на превозните средства, за тяхната експлоатация и за произшествията с товара, наименованието в договора не отстранява разрешителния режим.

При определяне на обхвата на дейността следва конкретно да се подредят поне следните отношения.

• Кой сключва договора за превоз с товародателя и кой получава навлото или възнаграждението за логистичната услуга
• Кой носи отговорност за погиването, повреждането и забавянето на товара и за вредата за трето лице
• Кой управлява превозните средства, регистрационните табели за търговска употреба (營業用車輛牌照), водачите, разпределението и експлоатацията
• Как от фактическия превоз се отделят спомагателните работи като склад, опаковане, информационна система и спедиция
• При превъзлагане какъв обхват от работата търговецът с разрешение фактически изпълнява

Централният компетентен орган по член 3 от Закона за пътищата е Министерството на транспорта (交通部). Тъй като фактическият прием на заявления и административните указания се водят от Главната дирекция „Пътища“ към Министерството на транспорта (交通部公路局) и от нейните подчинени органи, следва да се потвърдят най-новите указания. Ако не е ясно дали планираният стопански модел съставлява автомобилен товарен превоз, важно е преди определяне на вписаните предмети на дейност да се представят на компетентния орган предвиденият договор и начинът на експлоатация за потвърждение.

2. Случай на ново учредяване на автомобилен товарен превоз

За обикновения автомобилен товарен превоз по правило се прилагат минимален капитал 25.000.000 TWD (新臺幣) и най-малко 20 нови товарни автомобила. За дейност, посветена само на превоз при преместване (搬家), обаче се прилагат 10.000.000 TWD и най-малко 8 нови товарни автомобила, а за дейност, водена в район Дзинмън (金門) или Лиендзян (Мадзу) (連江、馬祖) — 10.000.000 TWD и най-малко 5 нови товарни автомобила; в последния случай важи ограничение на района на експлоатация. За превоз с малък товарен автомобил, воден от физическо лице, има отделни ограничени изключения, включително 1 малък товарен автомобил в собственост на заявителя, възраст на превозното средство не повече от 2 години, професионално свидетелство за управление на малък автомобил (小型車職業駕駛執照) и вписване в регистъра на домакинствата (戶籍) в компетентния район. Чуждестранната инвестиция, одобрението на Министерството на транспорта, разрешението за подготовка на учредяването (籌設許可), вписването на дружеството или търговската регистрация, подготовката на превозни средства и съоръжения, лицензът за извършване на дейността (營業執照) и встъпването в отрасловото сдружение (同業公會) следва да се потвърждават всяко поотделно.

Изисквания за капитал и превозни средства и ограничени изключения

Когато обикновено дружество започва наново автомобилен товарен превоз, по правило се прилагат минимален капитал 25.000.000 TWD и най-малко 20 нови товарни автомобила. За дейност, посветена само на превоз при преместване, се прилага отделен критерий минимален капитал 10.000.000 TWD и най-малко 8 нови товарни автомобила, а за дейност, водена в Дзинмън или Лиендзян (Мадзу) — минимален капитал 10.000.000 TWD и най-малко 5 нови товарни автомобила. Търговец, който ползва критерия за Дзинмън или Лиендзян, подлежи на ограничение на обхвата на експлоатация според разрешения район.

Превозът с малък товарен автомобил (小貨車), воден от физическо лице, е тесен институт, различен от обикновеното учредяване на дружество. Сред предпоставките е заявителят да е вписан в регистъра на домакинствата в компетентния район, да притежава професионално свидетелство за управление на малък автомобил и да ползва 1 малък товарен автомобил в своя собственост на възраст не повече от 2 години. Това не е обичайният път, по който чуждестранно юридическо лице навлиза в автомобилния товарен превоз.

Регистрационните табели за търговска употреба (營業用車輛牌照, 車輛牌照), издадени на новоучреден търговец на автомобилен транспорт, в продължение на 1 година от датата на издаване не могат да бъдат заличени чрез връщане (繳銷) или прехвърлени чрез смяна на името в регистрацията на превозното средство (過戶轉讓).

Това ограничение засяга заличаването на регистрационните табели за търговска употреба чрез връщане и прехвърлянето чрез смяна на името в регистрацията на превозното средство. Бракуването, замяната и другите форми на разпореждане с превозното средство следва да се проверяват отделно по действащите предписания на компетентния пътен орган.

Чуждестранна инвестиция и отраслово одобрение

Съгласно член 35 от Закона за пътищата чужденец или чуждестранно юридическо лице, което възнамерява да инвестира и да води в Тайван автомобилен товарен превоз, трябва първо да получи одобрението на Министерството на транспорта като централен компетентен орган, установен от същия закон. Не следва да се ограничава прегледът само до общото одобрение на чуждестранната инвестиция; одобрението на Министерството на транспорта, отнасящо се до отрасъла автомобилен товарен превоз, следва отделно да се отрази в стопанския план.

Действащият компетентен орган за общата чуждестранна инвестиция е отделът за преглед на инвестициите към Министерството на икономиката (經濟部投資審議司). Не всяка чуждестранна инвестиция обаче следва един и същ орган и една и съща процедура. Инвестиция в котирани или извънборсови ценни книжа, клон на чуждестранно дружество, дела, които водят органите на научни паркове и индустриални зони, и инвестиция от континентален Китай могат да попадат под различни органи или отделен режим. При инвестиция в автомобилен товарен превоз наред с потвърждаването на приложимия инвестиционен път следва отделно да се получи отрасловото одобрение по член 35 от Закона за пътищата.

Ред на процедурата при ново учредяване

Според делото последователността на стъпките и органът, пред който се подават документите, следва да се проверяват наново, обаче по правило подготовката се води в следния ред.

1. Въз основа на договора, възнаграждението, транспортната отговорност и експлоатацията на превозните средства се определя обхватът на дейността и се избира подходящ инвестиционен път, като дружество или клон.
2. Получават се приложимото одобрение на чуждестранната инвестиция и отрасловото одобрение на Министерството на транспорта по член 35 от Закона за пътищата.
3. Съгласно указанията на Главната дирекция „Пътища“ към Министерството на транспорта се подава заявление за разрешение за подготовка на учредяването (籌設許可) на автомобилен товарен превоз.
4. Завършва се вписването на дружеството или търговската регистрация и се подготвят одобреното място на дейност, паркинг-съоръженията (停車設施), системата за техническо обслужване, превозните средства, застраховките и организацията.
5. Подава се заявление за лиценз за извършване на дейността, встъпва се в съответното отраслово сдружение (同業公會) и след това дейността се открива в съответствие с одобрения обхват.

Мястото на дейност и паркинг-съоръженията трябва да отговарят на критерия, приложим към съответната дейност, и следва да се представят материали, които доказват правото на собственост или правото на ползване. Не може еднакво да се твърди, че всеки търговец задължително трябва да наеме собствен изключителен паркинг. Уставът на дружеството, списъкът на съдружниците или акционерите, материалите за одобрение на паркинг-съоръженията, доказателствата за собственост или ползване на мястото на дейност и на паркинга, договорът за техническо обслужване, доказателствата за покупка на превозни средства и описът на превозните средства следва да се съпоставят с действащия контролен списък на Главната дирекция „Пътища“ към момента на заявлението.

След получаване на разрешението за подготовка на учредяването подготовката по правило следва да се завърши в срок от 6 месеца. Удължаване при особени обстоятелства е възможно допълнително още за срок до 6 месеца. След издаване на лиценза за извършване на дейността по правило следва дейността да започне в срок от 1 месец и да се съобщи на компетентния пътен орган, като се приложи копие от валидно членско удостоверение, издадено от отрасловото сдружение (同業公會) на съответния отрасъл. Тъй като времето, нужно за допълване, за земя и съоръжения, за превозни средства и застраховки, се различава по дело, моментът на завършване на цялата процедура не може предварително да се установи. Дори да е обявен целеви срок на административния преглед по нормите за чуждестранна инвестиция, това не означава продължителността на цялото ново учредяване на автомобилен товарен превоз.

3. Случай на придобиване на съществуващ търговец

Придобиването на акции само по себе си не прехвърля разрешението. При придобиване на акции разрешението не се придобива и не се прехвърля; целевото дружество като субект на разрешението продължава да съществува като същото юридическо лице и продължава да държи лиценза. При прехвърляне на предприятие или активи лицензът на целевото дружество не преминава от само себе си към приобретателя. Следва да се провери валидността на лиценза за извършване на дейността и обхватът на разрешените видове дейност, превозните средства и регистрационните табели за търговска употреба (營業用車輛牌照), паркинг-съоръженията, встъпването в отрасловото сдружение, нарушенията и непогасените задължения, застраховките, обезпеченията и договорните клаузи за промяна на контрола, както и да се премине одобрението на чуждестранната инвестиция и нужната процедура по одобрение или изменение пред компетентния пътен орган.

Разлика между придобиване на акции и прехвърляне на предприятие или активи

При придобиване на акции купувачът става съдружник или акционер, а целевото дружество като субект на разрешението продължава да съществува като същото юридическо лице. Сумата на превода по придобиването на акции е цена на прехвърлянето на акциите, а не капитал. Според делото предварителното одобрение на Министерството на икономиката, отрасловото одобрение по член 35 от Закона за пътищата, проверката на преведения размер на инвестицията (投資額審定), промяната в дружеството по отношение на съдружници или акционери, директори и отговорно лице и заявлението за изменение пред компетентния пътен орган се водят всяко поотделно.

За разлика от това, дори друго юридическо лице да приеме прехвърляне на предприятие или активи, лицензът за извършване на дейността на прехвърлителя не преминава от само себе си към приобретателя. Превозните средства, регистрационните табели за търговска употреба (營業用車輛牌照), паркинг-съоръженията, договорите, работниците, застраховките и разрешенията за извършване на дейност следва да се проверяват всяко, а нужните на приобретателя разрешение за подготовка на учредяването, лиценз за извършване на дейността и други одобрения следва да се подредят преди изпълнението на сделката.

Прехвърлянето на предприятие и изменението на организацията, наименованието, адреса, отговорното лице, капитала или активите и паркинг-съоръженията по член 23 от Правилника за управление на автомобилната транспортна дейност (汽車運輸業管理規則) трябва да получат одобрението на компетентния пътен орган при наличие на свързаните документи. Само фактът, че е сключен договорът по сделката или е завършена промяната във вписването на дружеството, не означава, че е завършено и одобрението на изменението по нормите за транспортната дейност.

Проверка и изпълнение на сделката

Поне следните точки следва по същество да се потвърдят, като доказателствата и първичните материали се съпоставят със записите на компетентния орган.

• Валидност на лиценза за извършване на дейността, разрешени видове дейност, район и условия, както и още необработени изменения
• Отношение на собственост и ползване на превозните средства, регистрационните табели за търговска употреба (營業用車輛牌照), възраст, преглед, произшествия и нарушения
• Одобрение на мястото на дейност и на паркинг-съоръженията, право на собственост или право на ползване и система за техническо обслужване
• Встъпване в отрасловото сдружение, административни мерки (行政處分) и наличие на непогасени задължения по данъци, такси и административни глоби (罰鍰)
• Трудови отношения на водачите и на другите работници, условия на труда, разрешение за работа и социално осигуряване
• Застраховка на превозни средства, товар и отговорност, права на обезпечение, лизинг и финансиране
• Важни договори и клаузи за промяна на контрола, отнасящи се до товародатели, възложени търговци, системи и складове

В договора се установяват изявления и гаранции, отлагателни условия, редът при неполучаване на разрешение, коригиране на цената, обезщетение за вреда, предаване, оборотни средства и начинът на прехвърляне на превозните средства и договорите. Редът на нужното одобрение на чуждестранната инвестиция, отрасловото одобрение на Министерството на транспорта, одобрението на изменението от компетентния пътен орган и дружествените процедури следва да се съгласува с условията за приключване на сделката.

4. Случай на възлагане на превоз и доставка и работа на чужденци

Не може да се отговори еднакво за всички случаи. Преценката се различава според това дали възложителят е товародател или спедитор, или пък получава възнаграждението пряко като превозвач по договора за превоз. Следва да се проверят лицензът за извършване на дейността и търговските превозни средства на насрещната страна и да се съгласуват договорната роля и фактическата експлоатация, за да не възникне заемане на чужд лиценз или чужда табела (借牌) или превоз без разрешение. Освен това самото качество на съдружник, акционер или инвеститор не създава право да се работи в Тайван. Чужденец, който фактически работи или осъществява стопанско управление, трябва преди да започне работата отделно да потвърди дали е нужно разрешение за работа (工作許可) и какъв е статутът на престой.

Възлагане на търговец, който притежава разрешение

Товародател или дружество за логистични услуги може също да възложи фактическия превоз на тайвански търговец на автомобилен товарен превоз, който притежава разрешение. Нуждата от разрешение и разпределението на отговорността обаче се различават според това дали възложителят е само товародател или спедитор, или сам става превозвач по договора за превоз и получава навлото. Договорната роля, фактурирането към клиента, указанията по разпределението, управлението на водачите и превозните средства и реагирането на произшествия с товара трябва да съвпадат с фактическата експлоатация.

Следва да се потвърдят валидността на лиценза за извършване на дейността на възложения търговец и обхватът на разрешението, фактически използваните търговски превозни средства, водачите, застраховките и търговците по превъзлагане. Не следва да се допуска заемане на чужд лиценз или чужда табела или фактически превоз от търговец без разрешение. Начинът на възлагане може да изисква по-малки първоначални фиксирани вложения, отколкото подготовката на собствени превозни средства и паркинг, обаче зависимостта от търговеца с разрешение, нивото на услугата, погиването, повреждането и забавянето на товара, застраховките, личните данни и логистичните данни, превъзлагането, обезщетението за вреда и процедурата по предаване на данни, товар и работа с клиента при прекратяване на договора, както и свързаните рискове, следва да се уредят в договора.

Инвестицията, разрешението за работа и статутът на престой са отделни процедури

Дори чужденец да стане съдружник, акционер или инвеститор в целевото дружество, само този факт не дава нито право да се работи, нито статут на престой в Тайван. Ако в Тайван се изпълняват стопанско управление на дружеството, продажби, разпределение на превозни средства, работа с клиенти и друга ежедневна работа, преди да започне работата следва да се провери дали е нужно разрешение за работа, съответстващо на фактическата длъжност, и отделно да се проведе последващата процедура по престой.

Към работа без разрешение могат да се прилагат административна глоба и мярка за напускане (限令出國). Действащите работни указания на Имиграционната администрация към Министерството на вътрешните работи (內政部移民署) относно забраната за влизане (禁止入國) по правило предвиждат за незаконна работа срок на забрана за влизане 3 години, обаче могат да се прилагат условия за освобождаване или съкращаване на срока, установени в същите указания. Резултатът не се определя механично само от факта, че е имало сигнал от трето лице, и компетентният орган разглежда фактическите обстоятелства, приложимите норми и индивидуалните обстоятелства.

Официални източници

• Закон за пътищата
• Подробни правила за преглед на автомобилната транспортна дейност
• Правилник за управление на автомобилната транспортна дейност
• Главна дирекция „Пътища“ към Министерството на транспорта: заявление за подготовка на учредяването на предприятие за автомобилен транспорт
• Главна дирекция „Пътища“ към Министерството на транспорта: заявление за лиценз за извършване на дейността и подлежащи на представяне документи
• Главна дирекция „Пътища“ към Министерството на транспорта: критерии за капитал и превозни средства при автомобилен товарен превоз
• Главна дирекция „Пътища“ към Министерството на транспорта: процедура по изменение в автомобилната транспортна дейност
• Главна дирекция „Пътища“ към Министерството на транспорта: прехвърляне на търговски превозни средства и подобно
• Материали за критериите за място на дейност и паркинг-съоръжения
• Закон за инвестициите от чуждестранни лица
• Отдел за преглед на инвестициите към Министерството на икономиката
• Министерство на икономиката: разяснение по заявление за чуждестранна инвестиция
• Закон за услугите по заетостта, член 43
• Закон за услугите по заетостта, член 68
• Имиграционна администрация към Министерството на вътрешните работи: административни указания относно срока на забрана за влизане

Свързани указания

• Какви дела водим
• Международен екип Hovering
• Как да се свържете с кантората

---

Настоящата статия е материал с образователна цел за общо разясняване на правния режим; тя не е правна консултация по отделно дело. Критериите за разрешение, формулярите за заявление и практиката на компетентния орган могат да се изменят, затова преди извършване на инвестиция или сключване на договор следва да се потвърдят най-новите официални източници и индивидуалните обстоятелства.

Адвокатка Wei Tseng (曾雋崴)